Прибыль контролируемых иностранных компаний: тонкости определения

Принятие закона о КИК поставило перед каждым владельцем иностранной компании важную задачу, как правильно рассчитать величину прибыли КИК для налогообложения и на основании каких данных делать расчеты. Ведь правильность расчетов прямо влияет на размер налога, а если они сделаны неправильно – на величину штрафа. 

Как определяется размер прибыли КИК

В соответствии с НК РФ прибыль иностранной компании определяется на основании:

  1. Финансовой отчетности.
  2. Правил, установленных в главе 25 НК РФ для российских юрлиц.

Прибыль контролируемых иностранных компаний: тонкости определения

Какими данными подтверждается размер прибыли/убытков КИК по финансовой отчетности

Законодательство РФ указ предусмотрело, что прибыль или же убыток иностранной компании подтверждается путем предоставления:

  • финансовой отчетности КИК (обычно: баланс и отчет о прибыли и убытках за финансовый год);
  • аудиторского заключения, подтверждающего правильность составления финансовой отчетности.

Предоставление в налоговый орган вышеуказанных документов обязательно, независимо от наличия обязанности по учету дохода. Другими словами, если нераспределенная прибыль КИК меньше установленной границы в 10 млн. RUB все равно отчетность необходимо принести.

Отчетность и аудиторское заключение обязательно переводится на русский язык.

Требования к финансовой отчетности

Баланс и отчет о прибыли и убытках иностранные компании обычно составляют по правилам МСФО. Однако зарубежные юрлица обязаны придерживаться личного закона (корпоративное законодательство страны регистрации). Это значит, что в одних юрисдикциях финансовый год может совпадать с календарным, в других – отличатся.

Например, в Антигуа и Барбуда – с 1 апреля по 31 марта, на Багамах – с 1 июля по 30 июня, в Канаде – с 1 апреля по 31 марта. Кроме этого, в юрисдикции могут не применяться международные стандарты финотчетности. Тогда следует предоставить другую отчетность, подтверждающую результат деятельности за финансовый год.

Однако она должна быть составлена в соответствии с иными стандартами, которые подходят иностранными фондовым биржам и иностранным депозитарным компаниям.

Внимание!!! Для определения величины прибыли или убытка КИК принимается неконсолидированная отчетность. То есть финансовые данные, которые содержат информацию только об одной юридической структуре.

Условия предоставления аудиторского заключения

Аудиторское заключение подается вместе с отчетностью если:

  • личный закон предусматривает обязательный аудит. Например, аудит обязателен для компаний в Дании, Ирландии, Канаде. В оффшорных юрисдикциях, таких как Маршалловы острова, Сент-Невис – нет требования проводить аудиторские проверки отчетности;
  • аудит проведен добровольно.

Аудиторское заключение подается вместе с отчетностью, либо если его не успели передать – не позднее 1 месяца с даты, указанной в уведомлении о КИК. В последнем контролер иностранной компании прописывает конкретную дату составления заключения и уже от данного числа ведется отсчет времени.

Внимание!!! Необязательно делать аудиторское заключение, чтобы подтвердить отчетность для определения прибыли КИК, если иностранная компания находится в юрисдикции, с которой действует договор по обмену финансовой информацией. 

Учет убытка контролируемой иностранной компании 

Не всегда деятельность является прибыльной, особенно на начальных этапах. Поэтому нередко КИК фиксируют в отчетности убытки за финансовый год.

Однако отрицательный результат деятельности можно перенести на будущие более благоприятные периоды и тем самым уменьшить налогооблагаемую базу.

Воспользоваться такой возможностью удастся только при условии, что прибыль иностранной компании определяется на основании финансовой отчетности.

Но, чтобы воспользоваться подобным правилом, следует обязательно уведомить компетентные органы – указать наличие убытка в уведомлении о КИК за соответствующий период.

Преимущества определения прибыли КИК за финансовой отчетностью

Если прибыль иностранного юрлица определяется на основании отчетности, тогда ее разрешается уменьшить на дивиденды и пересчитать по среднему курсу за соответствующий период.

А еще в расчет прибыли иностранной компании не учитываются следующие доходы/расходы:

  • переоценка/обесценивание долей в уставном капитале/паи/ценные бумаги/производные финансовые инструменты (деривативы, опционы);
  • доходы/убытки от реализации долей в капитале/паев/ценных бумаг;
  • прибыль/убыток дочерних компаний;
  • расходы на формирование/прибыль от расформирования резервов.

То есть на вышеуказанные показатели разрешается уменьшить размер прибыли и уже тогда ее сравнивать с граничным показателем – 10 млн. рублей.

Определение прибыли контролируемой иностранной компании по правилам гл.25 НК РФ

Данными правилами разрешается воспользоваться в следующих случаях:

  • нет возможности предоставить финансовую отчетность;
  • юрисдикция не обменивается финансовой информацией с РФ;
  • контроллер самостоятельно выбрал этот вариант.

Касательно последнего – если контролирующее бенефициар юрлица принял решение определять прибыль по правилам гл. 25, тогда такой порядок будет действовать в течение как минимум 5 следующих налоговых периодов.

Нужно отметить, что такое решение должно быть зафиксировано в учетной политике налогоплательщика.

Если же применять правила гл. 25 — решение физлица, тогда ему необходимо указать соответствующие данные в декларации.

Документы, подтверждающие прибыль КИК

Определение дохода КИК по правилам гл.25 осуществляется на основании:

  • выписок по счетам;
  • первичным документам.

Размер прибыли по правилам гл. 25 НК РФ также рассчитывается по среднему курсу соответствующей валюты за конкретный период.

Какая разница между способами определения прибыли КИК

Наличие двух вариантов определения величины прибыли контролируемой иностранной компании обусловлено практической необходимостью – не все юрисдикции обязывают и требуют формировать финансовую отчетность и проводить ее аудит. Речь идет о классических оффшорах, таких как Белиз, Маршалловы Острова, Сент-Невис и Китс.

Рассчитать уровень дохода в подобных компаниях не является возможным основываясь на балансе и отчете о прибыли и убытках. Однако это можно сделать, анализируя первичные документы и выписки с банковских счетов. Именно на такие компании и распространяется правила определения прибыли в соответствии с гл.25.

Законодательство престижных юрисдикций в большинстве случаев обязывает вести официальную финансовую отчетность и делать ее аудит.

Основные отличия способов расчета прибыли КИК

На основании финотчетности На основании гл. 25
Касается компаний, зарегистрированных в престижных юрисдикциях классические оффшоры
Документы баланс, отчет о доходах и прибыли, аудиторское заключение (при наличии и необходимости) выписки с банковских счетов и первичные документы
Право уменьшить прибыль на размер дивидендов Да Нет
Право вычесть определенные доходы Да Нет
Право учесть убыток прошлых периодов Да  Нет
Право получить статус активной компании Да Нет

Получить возможность снизить размер прибыли КИК или получить статус активной компании удастся только при наличии соответствующих подтверждающих документов (платежные поручения или кассовые ордеры на выплату дивидендов, управленческая отчетность и т.д.).

Определение прибыли в соответствии с гл. 25 НК РФ не дает возможность иностранным компаниям воспользоваться рядом льгот. Однако этот вариант позволяет сэкономить на администрировании: не нужно платить аудиторам, бухгалтерам.

Если у вас есть КИК или вы планируете учредить иностранную компанию, обращайтесь к нам за консультацией. Это поможет вам сохранить время и ресурсы, а также избежать неприятных налоговых неожиданностей. Мы:

  • осуществим анализ структуры бизнеса;
  • проверим возможность ее оптимизации;
  • оценим налоговые риски;
  • расскажем о правилах применения международных соглашений, налогового резидентства и других инструментов;
  • подготовим и подадим уведомления о КИК, финотчетность и декларации, 

а также окажем другие услуги, связанные с контролируемыми иностранными компаниями.

Обращайтесь к нам в онлайн-чат или оставляйте контактные данные в специальной форме. Мы свяжемся с вами в кратчайшие сроки.

В декларации следует указывать всю сумму прибыли контролируемой иностранной организации, соответствующей доле участия контролера, а не сумму, превышающую порог в 10 млн. рублей. При этом нужно не забыть уменьшить прибыль компании на: уплаченный корпоративный налог, на убыток прошлых периодов, на выплаченные дивиденды.

Аудит финансовой отчетности КИК разрешается проводить аудиторским компаниям из разных стран (однако нужен будет перевод заключения на русский язык). Аудит должен проводится в соответствии с Международными стандартами.

Нет, Шотландское ограниченное партнерство, как и Английское LLP, относится к иностранным структурам без образования юридического лица.

Расчет налога с прибыли КИК — практические примеры

Илья Назаров, партнер

С учетом того, что пороговое значение прибыли КИК, которое контролирующее лицо вправе НЕ учитывать при определении базы по своему налогу (НДФЛ или ННП), начиная с 2017 финансового года КИК, снижено до 10 млн. руб.

— необходимость расчета прибыли КИК становится все более актуальной.

В настоящей статье будут проанализированы наиболее часто встречающиеся случаи, связанные с декларированием прибыли КИК и прокомментированы часто возникающие вопросы и спорные ситуации.

Определение порогового значения прибыли КИК

Пороговое значение прибыли КИК определяется по данным ее финансовой отчетности, составленной либо по местному стандарту (если такой предусмотрен), либо по МСФО. Если стандарт НЕ установлен — применение МСФО является обязательным (например, для всех оффшорных компаний). Общие вопросы правового регулирования — описаны на странице Налогообложение прибыли КИК департамента МНП.

Читайте также:  Как снизить неустойку за просрочку исполнения госконтракта

Прибыль КИК отражается в разделе STATEMENT OF PROFIT AND LOSS (или STATEMENT OF COMPREHENSIVE INCOME), в строчке «PROFIT BEFORE TAX».

Показатель прибыли в валюте необходимо умножить на средний курс конкретной валюты к российскому рублю за отчетный год — п.12 Письмо Минфина РФ от 10 февраля 2017 г. №03-12-11/2/7395.

При этом, для целей сравнения с пороговым значением необходимо учитывать показатель прибыли всей компании (а НЕ пропорционально доле участия в ней контролирующего лица).

Средние курсы и эквиваленты 10 млн руб. в валютах:

2017 г.:
10 млн руб. /58,3086 (курс USD) = USD 171.502
10 млн руб. /65,8714 (курс EUR) = EUR 151.811
10 млн руб. /75,1115 (курс GBP) = GBP 133.135

2018 г.:
10 млн руб. /62,6906 (курс USD) = USD 159.514
10 млн руб. /73,9628 (курс EUR) = EUR 135.203
10 млн руб. /83,6126 (курс GBP) = GBP 119.599

2019 г.:
10 млн руб. /64,6625 (курс USD) = USD 154.650
10 млн руб. /72,4101 (курс EUR) = EUR 138.102
10 млн руб. /82,5539 (курс GBP) = GBP 121.133

2020 г.:
10 млн руб. /72,1464 (курс USD) = USD 138.607
10 млн руб. /82,4488 (курс EUR) = EUR 121.287
10 млн руб. /92,5689 (курс GBP) = GBP 108.027

ВАЖНО! При определении прибыли КИК не учитываются следующие доходы (расходы) — п.3 ст.309.1 НК РФ:

  • в виде сумм от переоценки и (или) обесценения долей в уставном (складочном) капитале (фонде) организаций, паев в паевых фондах кооперативов и паевых инвестиционных фондах, ценных бумаг, производных финансовых инструментов по справедливой стоимости, произведенных в соответствии с применимыми стандартами составления финансовой отчетности, признанных в составе прибыли (убытка) контролируемой иностранной компании до налогообложения;

Указанный выше пункт применяется на практике, в случае если КИК владеет портфелем ценных бумаг.

В соответствии с МСФО прибыль от переоценки портфеля («net fair value gain») на конец года включается в показатель PnL, НО не должна учитываться при определении показателя прибыли КИК. Т.е.

для целей сопоставления с пороговым значением из показателя PnL можно вычесть показатель «net fair value gain». И уже получившееся число пересчитывать по курсу в рубли для целей сравнения с порогом в 10 млн руб.

Помимо этого при определении прибыли КИК также НЕ учитываются следующие доходы (расходы):    

  • в виде сумм доходов от реализации или иного выбытия

Порядок учета прибыли контролируемой иностранной компании при налогообложении

Юридическая энциклопедия МИП онлайн — задать вопрос юристу » Налоговое право » Налогоплательщики » Порядок учета прибыли контролируемой иностранной компании при налогообложении

Прибыль КИК приравнивается к прибыли организации, полученной налогоплательщиком.

Содержание

Иностранные компании, осуществляющие деятельность на территории Российской Федерации, тоже подлежат налогообложению со стороны государства. Учет прибыли, с которой в дальнейшем взимается налог, ведется несколько иначе, чем у российских компаний.

Прибылью и убытком компании (следует понимать, как иностранной контролируемой) называется сумма, которая определяется одним из двух способов:

  • по тем же правилам, что и рассчитывается прибыль и убытки российских компаний;
  • на основании внутреннего закона организации по данным о финансовой отчетности за год.

В последнем случае в качестве убытка или прибыли принято понимать сумму, полученную до вычета налогов и сборов. Регулируется вопрос прибыли и убытков иностранной контролируемой компании двумя статьями Налогового кодекса – 25.15 и 309.1.

В каждой из них прописаны не только определения, но и принцип налогообложения при вычислении прибыли и убытка.

Способы определения величины убытков и прибыли

Существует ряд условий, при выполнении которых может быть определена сумма прибыли и убытков иностранной компании на территории Российской Федерации:

  • постоянное местонахождение на территории за пределами Российской Федерации, при этом у иностранного государства должен быть заключен соответствующий договор международного характера (следует понимать, как соглашение в вопросах налогообложения);
  • финансовая отчетность составлена на основании официального документа, где прописано мнение аудиторской организации о достоверности отчетности (следует понимать, как аудиторское заключение).

Согласно статье 25.15 Налогового кодекса, предусмотрено уменьшение прибыли компании на сумму дивидендов, которые выплачиваются в течение года. При этом финансовая отчетность должна быть составлена по итогам этого года на основании внутреннего закона компании.

Предусматриваются и случаи, когда внутреннего закона у компании нет.

В этом случае за основу берется календарный год, по его итогам и составляется финансовая отчетность.

Если же иностранная компания входит в иностранную структуру, при этом, не образуя юридического лица, то прибыль определяется после вычета распределяемой прибыли. Для таких компаний действуют и другие правовые аспекты в вопросах определения прибыли.

Например, в базу для расчета не входит имущество, которое получено от близких родственников в рамках семейного права российского законодательства, или которое было передано в пользование от учредителей компании (под имуществом следует понимать не только недвижимое или движимое имущество, но и денежные средства, а так же любые имущественные права). В качестве родственников понимаются:

  • братья и сестры;
  • мать и отец;
  • бабушка и дедушка;
  • муж и жена;
  • дети;
  • неполнокровные родственники;
  • усыновители.

Если же имущество передается от другой иностранной контролируемой организации, то прибыль этой компании не учитывает такой расход.

Требования к определению прибыли и убытков

Согласно статье 309.1 Налогового кодекса, к определению прибыли и убытков КИК применяются особые требования. При невыполнении которых компания не может подлежать налогообложению со стороны российского налогового права. К таким требованиям относят:

  • международный аудит финансовой отчетности компании;
  • финансовая отчетность компании должна быть неконсолидированной на основе внутреннего закона организации.

При этом если внутренним законом не предусмотрена неконсолидированная отчетность, то определяется она только на основании международных стандартов.

Если внутренним законом компании предусмотрен финансовый аудит, то именно он берется за основу при определении прибыли. Международные стандарты применяются в том случае, если это не прописано законом организации.

Если требования не были выполнены, то применяются несколько иные правила определения прибыли. Так, прибыль или убытки, которые выражаются в иностранной валюте, подлежат переводу в отечественную валюту по среднему курсу.

Устанавливает его Центральный банк России. При этом прибыль обязательно должна быть подтверждена составленной финансовой отчетностью и налоговой.

В случаях, когда иностранная компания не предоставляет данные о своей финансовой деятельности, о размере прибыли и убытков, ее деятельность на территории Российской Федерации может быть приостановлена до тех пор, пока не появятся основания для возобновления.

Согласно нормам российского налогового права чистая прибыль иностранной организации приравнивается в вопросах налогообложения к прибыли организации. А, значит, налоги и сборы со стороны российского законодательства применяются точно такие же, что для российских организаций, равно как и сроки уплаты.

Условия для определения прибыли и убытков иностранной компании

При определении прибыли и убытков у иностранной и контролируемой компании не учитываются некоторые аспекты. А именно:

  • суммы от дочерних предприятий;
  • суммы от паев, долей в уставном капитале;
  • суммы при формировании резервов.

Все эти суммы не берутся в расчет при формировании финансовой отчетности, на основе которой и определяется прибыль организации, ее убытки. Кроме того при формировании отчетности учитываются, так называемые, пассивные доходы. К ним относятся:

  • долговые обязательства, с которых компания получает прибыль;
  • дивиденды;
  • объекты интеллектуальной собственности, с которых компания получает определенный доход;
  • распределение прибыли и имущества, после которого компания получает определенный процент или фиксированную сумму средств.

Примечательно, что убытки компании не могут быть перенесены с одного налогового периода на другой, если плательщик налогов не предоставил соответствующего уведомления за период, когда компания вышла в убыток. То есть только при уведомлении налогового органа можно распределить убыток на несколько периодов, что скажется на финансовой отчетности компании положительно.

Если сумму прибыли определить по установленным правилам и условиям невозможно, то в качестве основы берется налоговая база плательщика (следует понимать, как представитель компании, ее контролирующее лицо).

В ее основу входит сумма прибыли, на которую он имеет право или будет в дальнейшем иметь право, если эту прибыль распределить между всеми законными претендентами. Все расчеты производятся по истечении налогового периода, после 31 декабря того года, за который финансовая отчетность организации не была предоставлена.

Читайте также:  В компании проверка по жалобе работника. Что может и чего не может делать инспектор

Документы для учета

Существует небольшой список документов, на основании которых производится учет прибыли и убытков соответствующей иностранной компании. В налоговый орган плательщик, являющийся контролирующим лицом организации, представляет следующий пакет документов:

  • декларацию по налогам;
  • аудиторское заключение или на основе внутреннего закона компании, или на основе международных стандартов;
  • финансовую отчетность, составленную по всем правилам и стандартам или внутреннего закона компании, или международного стандарта.

Примечательно, что внутренний закон компании не может противоречить международным стандартам или нарушать их. Все документы, даже если оригиналы составлены на иностранном языке, должны быть предоставлены в налоговый орган на русском языке. Перевод заверяется нотариусом, в противном случае они будут являться недостоверными.

Если аудиторское заключение не предоставляется одновременно со всеми документами, то у плательщика есть еще один месяц на то, чтобы донести его в налоговой орган.

При невыполнении этого условия налогообложение, как и деятельность компании на территории Российской Федерации, приостанавливается. Аудиторское заключение составляется не раньше и не позже, чем закончился налоговый и финансовый период компании.

При этом международные стандарты подразумевают добровольное составление заключения со стороны компании.

Но, поскольку без этого заключения по российским нормам налогового права, расчет прибыли невозможен, а без него – и взимание налогов, то компания обязана предоставить аудиторское заключение, в котором не будет содержаться отрицательного мнения о финансовой деятельности компании или отказа в выражении какого-либо мнения со стороны независимых аудиторов.

Кузнецов Федор Николаевич

Опыт работы в юридической сфере более 15 лет; Специализация — разрешение семейных споров, наследство, сделки с имуществом, споры о правах потребителей, уголовные дела, арбитражные процессы.

Закон о налогообложении прибыли контролируемых иностранных компаний — способы реагирования

С 1 января 2015 года вступил в силу закон о налогообложении прибыли контролируемых иностранных компаний (Закон о КИК). Российским физическим и юридическим лицам предстоит научиться существовать в новом режиме налогового контроля. В настоящем информационном меморандуме предлагаем вам рассмотреть основные положения Закона о КИК с точки зрения их практического применения.

Причины принятия закона о КИК

Законы о контролируемых иностранных компаниях – не российское изобретение. Подобные нормы можно обнаружить в ряде европейских государств, США, Австралии, Новой Зеландии и других странах.

Помимо этого на международном уровне не одно десятилетие предпринимаются значительные усилия для обеспечения финансовой прозрачности, особенно в отношении бенефициарных владельцев юридических лиц и структур без образования юридического лица.

Принятием данного закона Россия всего лишь устанавливает на своей территории мировые стандарты ведения бизнеса. Закон о КИК призван упорядочить и нормализовать порядок использования иностранных компаний налоговыми резидентами Российской Федерации (РФ).

С 1 января 2015 в России введён механизм налогообложения прибыли иностранных компаний, контролируемых российскими лицами (налоговыми резидентами). Доходы таких компаний должны отныне облагаться российскими налогами.

Причём облагаться будут не сами иностранные компании, а их российские собственники (конечные бенефициары) пропорционально доле их участия в иностранной компании.

Расчёт налога будет производиться с нераспределенной прибыли иностранной компании.

Что такое КИК?

Термин «КИК» существует достаточно давно. Как уже было отмечено выше, контролируемые иностранные компании выделены в отдельную категорию законодательством многих стран. Рассмотрим данное понятие с точки зрения российского налогового законодательства.

Контролируемой иностранной компанией признается иностранная организация, которая не признается налоговым резидентом РФ и одновременно контролируется налоговым резидентом РФ, а также иностранная структура без образования юридического лица, контролирующими лицами которой являются налоговые резиденты РФ.

В частности, фонды, партнерства, товарищества, трасты, иные формы осуществления коллективных инвестиций, доверительного управления.

Для таких структур главный признак — это возможность в соответствии со своим личным законом вести деятельность, направленную на извлечение дохода (прибыли) в интересах своих участников (пайщиков, доверителей или иных лиц) либо иных бенефициаров (абз. 7 п. 2 ст. 11 НК РФ).

С точки зрения российского законодателя иностранная компания считается контролируемой российским налоговым резидентом, если его доля в капитале иностранной компании больше 25%.

Что такое контролирующее лицо?

Контролирующими лицами считаются налоговые резиденты РФ с долей участия в иностранной компании более 25%, а также те, кто владеет более 10% долей в компаниях, в капитале которой более 50% принадлежит резидентам РФ. При этом, для определения доли физических лиц учитывается их единоличное владение, а также их совместное владение с супругами и несовершеннолетними детьми (ст. 25.13 НК РФ).

Обязанности российских контролирующих лиц

  1. Уплатить налог с нераспределённой прибыли КИК пропорционально доле участия контролирующего лица в КИК. Данная обязанность возникает при участии в капитале КИК более 25%. Нераспределённая прибыль КИК приравнивается к прибыли контролирующего его лица в доле, соответствующей доле его участия в КИК.

      Однако, если у КИК нет нераспределённой прибыли или её годовая нераспределённая прибыль составляет менее 10 млн. рублей, то такая нераспределённая прибыль не учитывается в расчёте налога российского контролирующего лица (п. 7 ст. 25.15 НК РФ).

  2. Уведомить налоговый орган по месту учета резидента РФ о его участии в иностранных организациях и о КИК (ст. 25.14 НК РФ).

    Таким образом предусмотрено два вида уведомлений: • во-первых, уведомление о более чем 10% участии в иностранных   организациях; • во-вторых, уведомление о КИК.

    Уведомление о 10% участии в иностранных организациях подается в течение одного месяца с даты возникновения (изменения, прекращения) такого участия.

    Уведомление о КИК подается не позднее 20 марта года, следующего за налоговым периодом, в котором доля прибыли КИК подлежит учету у контролирующего его лица.

Сроки подачи уведомлений

Налоговый резидент РФ, который стал либо участником иностранной организации либо контролирующим лицом до 1 января 2015 года, обязан уведомить об этом налоговый орган по месту своего учёта в срок не позднее 1 апреля 2015 года. До 1 января 2017 года действует переходный период, во время которого уведомления об участии в иностранной организации подается при условии, что доля участия в ней, составляет не менее 25%.

Налоговый резидент РФ, который стал либо участником иностранной организации либо контролирующим лицом после 1 апреля 2015 года обязан подать в налоговый орган по месту регистрации:

  • уведомление о 10% участии в иностранной организации в срок не позднее одного месяца с даты возникновения такого участия.
  • уведомление о контролируемой им иностранной организации не позднее 20 марта года, следующего за налоговым периодом, в котором доля прибыли контролируемой иностранной компании подлежит учету у контролирующего лица. 

В случае, если после представления уведомления об участии в иностранных организациях основания для представления такого уведомления не изменились, повторные уведомления не представляются.

Ответственность за непредставление уведомления

  • Непредставление уведомления об участии в иностранной организации или представление недостоверного уведомления влечёт наложение штрафа в размере 50 000 рублей по каждой иностранной организации.
  • Непредставление контролирующим лицом уведомления о КИК или представление недостоверного уведомления: 100 000 рублей по каждой КИК.

Ответственность за неуплату контролирующим лицом налога

Неуплата или неполная уплата контролирующим лицом, являющимся налогоплательщиком сумм налога в результате невключения в налоговую базу доли прибыли контролируемой иностранной компании наказывается штрафом в размере 20% от суммы неуплаченного налога, но менее 100 000 рублей.

Освобождение от ответственности за налоговые периоды 2015 — 2017 годов За налоговые периоды 2015 — 2017 годов предусмотрено освобождение от ответственности. Положения об ответственности будут применяться в отношении налоговых периодов, начиная с 2018 года.

Законом также предусмотрено освобождение от уголовной ответственности за налоговые периоды 2015 — 2017 годов, в случае если ущерб, причиненный бюджетной системе Российской Федерации, будет возмещен в полном объеме.

Кроме того иностранная организация не будет признаваться налоговым резидентом РФ, если в налоговом периоде либо предшествующих налоговых периодах в отношении такой иностранной организации принято решение акционеров (учредителей) о её ликвидации и процедура ликвидации завершена до 1 января 2017 года.

Основные квалифицирующие критерии и исключения

1. Действие закона распространяется исключительно на налоговых резидентов РФ

Контролирующим лицом считается налоговый резидент РФ (п. 1 ст. 25.13 НК РФ). Таким образом, если лицо не является налоговым резидентом РФ, оно не может быть признано контролирующим лицом. Следовательно если лицо не является контролирующим лицом, на него не распространяются положения закона о КИК.

Налоговым резидентом РФ признаётся физическое лицо, фактически находящееся в РФ не менее 183 календарных дней в течение 12 следующих подряд месяцев. Если лицо сможет доказать, что оно не является резидентом РФ оно не попадёт под действие закона о КИК.

При этом следует отметить, что при получении нерезидентом доходов от источника в РФ, с таких доходов подлежит удержанию НДФЛ по ставке 30% (тогда как стандартная ставка НДФЛ для резидентов РФ составляет 13%).

Одним из вариантов в данном случае является приобретение российским гражданином вида на жительство в другой юрисдикции. Некоторые страны, среди которых Латвия, Испания и Португалия, имеют специальные программы по предоставлению иностранным гражданам вида на жительство.

2. Иностранная организация может быть признана налоговым резидентом РФ

Иностранная организация, которой формально не владеют и не управляют налоговые резиденты РФ, может, тем не менее, быть признана налоговым резидентом РФ, что влечёт за собой возникновение у такой организации обязанности по уплате налогов в России (ст. 246.2 НК РФ).

Иностранная компания признаётся налоговым резидентом РФ, если местом её фактического управления является Россия, а именно доказан хотя бы один из следующих фактов:

  • большинство заседаний совета директоров (иного аналогичного органа) проводятся в России;
  • исполнительный орган регулярно осуществляет вою деятельность в России; 
  • руководящие должностные лица преимущественно осуществляют свою деятельность по руководству компанией с территории РФ;
  • ведение бухгалтерского или управленческого учета осуществляется в России;
  • делопроизводство компании осуществляется в РФ; 
  • оперативное управление персоналом компании осуществляется в России.

Если иностранная компания сможет представить доказательства, подтверждающие, что управление ею осуществляется за пределами России она сможет избежать признания её российским налоговым резидентом (п. 4 ст. 246.2 НК РФ). Отсутствие правоприменительной практики в этой сфере создаёт некоторую неопределённость и непредсказуемость поведения российских налоговых и судебных органов.

Сегодня нет чёткого понимания что именно, с точки зрения российских налоговых органов, будет считаться «осуществлением бухгалтерской деятельности на территории РФ».

Каким образом, к примеру, будет определяться место ведения бухгалтерского учёта и делопроизводства компании, если оно осуществляется в электронном виде через сервер, находящийся на территории иностранного государства?

Одним из вариантов снижения риска в подобной ситуации является создание небольшого офиса в стране регистрации компании или другом государстве, где стоимость организации такого офиса наиболее оптимальна с точки зрения затрат, а также наделение такого офиса указанными выше полномочиями.

3. КИКом также признается структура без образования юридического лица

Контролируемой иностранной компанией признается также иностранная структура без образования юридического лица, контролирующими лицами которой являются налоговые резиденты РФ (абз. 7 п. 2 ст. 11 НК РФ). Для того чтобы понять особенность правового положения данных структур необходимо обратить внимание на содержащиеся в законе определения.

Структурой без образования юридического лица признаётся организационная форма без образования юридического лица, созданная в соответствии с законом иностранного государства, которая в соответствии со своим личным законом вправе осуществлять деятельность, направленную на извлечение прибыли в интересах своих участников (пайщиков, доверителей или иных лиц) либо иных бенефициаров.

В определении содержится перечисление примеров подобных структур, в частности, фонд, партнерство, траст. При этом, законодатель оставил перечень таких структур открытым, указав, что положения закона применяются также и в отношении иных форм осуществления коллективных инвестиций и (или) доверительного управления. Следовательно, можно выделить два ключевых признаков таких структур:

  • это структура, в соответствии со своим личным законом, не является юридическим лицом;
  • это структура, в соответствии со своим личным законом, ведёт деятельность, направленную на извлечение дохода в интересах своих участников (пайщиков, доверителей или иных лиц). 

Из данного в законе определения следует, что иностранной структуре необходимо удовлетворять одновременно двум вышеперечисленным критериям.

Таким образом, если иностранный фонд является, в соответствии со своим личным законом, юридическим лицом, он не попадает под указанное в законе определение структуры без образования юридического лица.

Вероятно, под фондами законодатель имел ввиду, прежде всего, инвестиционные фонды, которые согласно законодательству некоторых государств (Каймановы острова, Британские Виргинские острова) могут принимать форму не только компании с ответственностью, ограниченной акциями, но и форму партнёрства и даже траста.

Каково же в таком случае будет отношение российских налоговых органов к частным семейным фондам (Foundation), которые в соответствии со своим личным законом (Княжества Лихтенштейн, Республики Панама) являются именно юридическими лицами?

Если российские налоговые органы признают Foundation юридическим лицом, то с точки зрения закона о КИК его участники не несут никаких обязанностей.

Однако Foundation является такой особенной структурой, которая не имеет ни владельцев, ни акционеров.

Его создатель (Учредитель) передаёт свои активы в собственность Foundation, который владеет и управляет этими активами в соответствии с волей своего создателя.

На ком будет лежать обязанность по уведомлению о 10% участии с этой структурах, если как такого участия в Foundation нет? Ведь, если Foundation является юридическим лицом, то именно такая обязанность распространяется на его владельцев. Не говоря уже об обязанности его владельцев по уплате налогов с нераспределённой прибыли пропорционально доле их в иностранной организации. В Foundation нет долей.

Использование Foundation в качестве конечно бенефициара при реструктуризации международных бизнес структур представляется крайне интересным решением с точки зрения норм о КИК.

Новые требования для владельцев недвижимости

Иностранные организации, а также иностранные структуры без образования юридического лица, имеющие недвижимое имущество, обязаны сообщать в налоговый орган по местонахождению объекта недвижимого имущества сведения об участниках этой иностранной организации (п. 3.2 ст. 23 НК РФ).

Сведения раскрываются по состоянию на 31 декабря соответствующего налогового периода.

В случае невыполнения иностранной компанией вышеуказанной обязанности, вводится ответственность в форме штрафа в размере 100 процентов от суммы налога на имущество в отношении объекта недвижимости, принадлежащего иностранной организации или структуре (п. 2.1 ст. 129.1 НК РФ).

При этом сумма штрафа исчисляется пропорционально доле участника организации, сведения о котором не представлены (представлены несвоевременно), либо в случае невозможности определения доли участия – пропорционально количеству участников.

Практические рекомендации

Для минимизации негативных последствий в связи с принятием законодательства о контролируемых иностранных компаниях рекомендуется провести ряд мероприятий:

  1. Провести анализ иностранных компаний и структур с точки зрения применения критериев, установленных законом о КИК. Этот шаг позволит оценить наличие контролируемых иностранных компаний и оценить связанные с этим риски.
  2. Провести оценку корпоративного управления иностранных компаний с точки зрения риска признания иностранных компаний налоговыми резидентами РФ. В случае, если управление и контроль над иностранными компаниями осуществляется из России, такие компании могут рассматриваться российскими налоговыми органами в качестве налоговых резидентов РФ и будут обязаны уплатить российский налог на прибыль со своего общемирового дохода. Во избежание этого рекомендуется укрепить корпоративное управление иностранных компаний, в частности организовав или реорганизовав деятельность их головных офисов.
  3. Организовать процесс подготовки отчетности. Закон о КИК устанавливает требование в отношении подготовки отчётности иностранных компаний по правилам Главы 25 НК РФ. Кроме случаев, когда финансовая отчетность иностранной компании подлежит обязательному аудиту (в соответствии с ее личным законом), а также постоянным местонахождением этой иностранной компании является иностранное государство, с которым у РФ имеется международный договор по вопросам налогообложения. В этом случае Российские налоговые органы будут обязаны принять отчётность компании, составленную по правилам страны её регистрации. Отчетность и аудиторское заключение должны быть переведены на русский язык.
  4. Подготовить и подать уведомления об участии в иностранных компаниях. В настоящий момент формы уведомлений уже разрабатываются компетентными органами, поэтому следует определить те компании сведения, о которых необходимо будет раскрыть. 
  1. Илья Кирьян Москва
  2. 11 февраля 2015 года

Оставьте комментарий

Ваш e-mail не будет опубликован. Обязательные поля помечены *