Опцион на заключение договора о сделках с долями ООО

Опцион на заключение договора и опционный договор — это инструменты ведения хозяйственной деятельности, введенные гражданским законодательством. Оба они предполагают отсроченное выполнение обязательств, которые устанавливают.

Опцион — это особая юридическая конструкция, описанная в ст. 429.

2 Гражданского кодекса: соглашение о предоставлении опциона на заключение договора заключается о том, что один участник предоставляет другому безотзывную оферту на заключение гражданско-правового соглашения.

Другой, в свою очередь, получив такую безотзывную оферту или предложение заключить соглашение, вправе принять ее сразу или в течение определенного срока, установленного документом.

Например, компания А и компания В заключили опцион, в соответствии с которым компания В обязуется по первому требованию компании А заключить с ней соглашение купли-продажи и продать ей определенный товар по фиксированной цене. Подать требование о заключении компания А вправе в течение срока, определенного подписанным документом, по умолчанию он составляет один год.

За возможность в любой момент требовать заключение соглашения на установленных офертой условиях одна сторона выплачивает второй стороне вознаграждение. Но возмездность — не определяющий признак этой правовой конструкции, стороны вправе сотрудничать безвозмездно.

По сути, это сделка, регулирующая предоставление оферты.

Такое соглашение допускается на любую гражданско-правовую сделку. Выделяются следующие виды опционов:

  • колл — на приобретение по установленной цене;
  • пут — на продажу.

Что такое опционный договор

Это понятие и его особенности урегулированы ст. 429.3 Гражданского кодекса: заключение опционного договора предполагает обязание одной стороны выполнить в пользу другой стороны по первому требованию установленное документом действие, например, поставить товар или выполнить работу.

По сути этот документ — это любая гражданско-правовая сделка с отсрочкой исполнения «до востребования».

Опцион на заключение договора о сделках с долями ООО Опцион на заключение договора о сделках с долями ООО Опцион на заключение договора о сделках с долями ООО Опцион на заключение договора о сделках с долями ООО Опцион на заключение договора о сделках с долями ООО Опцион на заключение договора о сделках с долями ООО

Использование в закупках

Федеральный закон № 44-ФЗ устанавливает жесткие требования к осуществлению закупок и предполагает либо проведение конкурентной процедуры по определенным правилам, либо заключение контракта с единственным поставщиком, если к тому имеются основания. Закон о контрактной системе не содержит прямого указания на возможность пользоваться системой опционов или опционных соглашений.

В то же время ст. 34 44-ФЗ гласит, что некоторые контракты, заключаемые с единственным поставщиком, оформляются без соблюдения требований, установленных для контрактов, — в свободной форме, допустимой гражданским законодательством.

В частности, это относится к контрактам, заключаемым по п. 4 ч. 1 ст. 93 44-ФЗ, то есть закупкам до 600 000 рублей.

Учитывая, что требования к форме контракта по 44-ФЗ на такие договоры не распространяются, очевидно, что заказчик вправе применять такие правовые конструкции.

При этом такие конструкции широко используются заказчиками, работающими по 223-ФЗ, поскольку они обладают большей свободой в организации своего закупочного процесса. Важно помнить, что возможность работы по опционным схемам должна оговариваться в положении о закупке заказчика.

Сходства и различия между опционом и опционным договором

Основным отличием двух этих категорий является то обстоятельство, что первая — это сделка, предваряющая заключение другой, основной сделки.

Вторая же является сделкой сама по себе и не требует подписания дополнительных документов.

Иными словами, в первом случае один из участников соглашения вправе требовать заключения с ним определенной сделки на оговоренных условиях. Во втором случае участник требует сразу исполнения.

Сходства у двух этих конструкций следующие:

  • обе они предполагают обязание только одного из участников: один участник вправе требовать действий от другого, но вправе и не требовать, а второй не вправе отказаться от выполнения, если требование к нему поступило;
  • если требующий участник не воспользовался своим правом, уплаченное вознаграждение не возвращается;
  • и опцион, и опционный договор имеют срок — требующий участник ограничен по времени и не вправе заявить требование после установленного периода.

Отличие опционного соглашения от предварительного

Предварительный договор — это сделка, по которой участники обязуются в будущем заключить основную сделку на определенных условиях. То есть предварительный договор связывает обоих участников. Опционные конструкции оставляют одному из них свободу выбора — реализовать возможность требования или нет.

Нужно ли стартапу в 2021 выдавать опционы сотрудникам? Разбираем что это и как оформить

В 21 веке, где ни одного программиста не удивишь теннисным столом, PS5 и ящиком снеков в офисе, нужно задумываться о новых способах мотивации. Ни один стартап не может позволить себе конкурировать с зарплатами талантливых сотрудников, в том числе программистов, гигантов технологического рынка.

Чтобы заинтересовать сотрудника в свой проект, чтобы он также как и владелец переживал за развитие компании — нужно делиться. Делиться временем. Делиться хорошим вознаграждением за проделанную работу. И делиться акциями или правильнее «опционами на акции». За время и деньги все понятно.

С опционами разберемся.

Опцион на заключение договора о сделках с долями ООО

Опцион дает возможность сотруднику получить предложение на покупку части компании через опционы на обыкновенные акции по низкой цене. Если компания успешна, сотрудник может продать акции по более высокой цене.

Проще говоря, опционы или как принято называть «Опционные программы»- это вознаграждения сотрудников. Используются как инструмент мотивации персонала, популярны в мировой практике, особенно в США, но с каждым годом в странах СНГ об этом инструменте хотят знать все больше.

Как опционы работают в США

В США опционные программы не теряют своей популярности, ведь помимо мотивации сотрудников есть ещё несколько плюсов. Во-первых, выделение опционного пула зачастую является требованием инвесторов. Так американские инвесторы могут быть уверены, что все талантливые сотрудники компании смотрят в одну сторону, заинтересованы остаться и развивать компанию.

Опцион на заключение договора о сделках с долями ООО

Во-вторых, в отношении акций, выкупленных по опционам, действует выгодный режим налогообложения.

Оформление опционного соглашения на акции (stock option agreement) в компании США

Stock option agreement состоит из четырех основных документов:

Stock Option Plan (план опционов на акции). Основной документ компании по выпуску опционов на акции. Содержит условия предоставления опционов, включая цену покупки и любые ограничения.

Individual Stock Option Agreement (соглашение об индивидуальном опционе на акции). Индивидуальный контракт между компанией и опционером. Указывается количество опционов, на которые сотрудник имеет право, типы предоставленных опционов, график перехода прав и другие условия выдачи для конкретного сотрудника.

Читайте также:  Срок годности цемента: есть ли он, сколько составляет по ГОСТу для марок М-400, М-500 и иных, каковы условия и время хранения материала в мешках или без упаковки?

Exercise Agreement (соглашение об исполнении). Подробно описываются условия, на которых сотрудники могут использовать опционы.

Notice of Stock Option Grant (уведомление о предоставлении опциона на акции). Может не включаться в общие документы, уведомление о предоставлении опциона на акции обычно также включается в соглашение об опционе на акции.

Наделение правами на акции называется вестингом (vesting). Сотрудник не сразу получает все акции, их приобретение растянуто во времени в соответствии с графиком (vesting schedule). Чем дольше работает держатель опциона, тем на большее количество акций он может претендовать.

Стандартный график вестинга составляет 4 года. В первый год не предусмотрена выдача акций — клифф (cliff). По завершению клиффа предоставляется право на 25% от пула всех акций по опциону. Дальше оставшиеся 75% распределяются на равные доли и выдаются раз в квартал. Но такой график не является обязательным, каждая компания может составить свой график вестинга.

Основным недостатком опционов на акции для компании является возможное размывание капитала других акционеров, когда сотрудники используют опционы на акции. Инвесторы знают это и часто просят стартапы организовать довольно большой пул опционов перед их вложением. Если это сделать перед инвестированием это не приведет к разводнению инвесторов.

В таблице показана разница между инвестициями в 1 миллион долларов при оценке до 3 миллионов долларов и без пула опционов и при такой же инвестиции с 15% пулом опционов, установленным до инвестирования.

Опцион на заключение договора о сделках с долями ООО

Очень популярный вопрос, чем отличаются опционы от премий.

Для сотрудников основным недостатком опционов в частной компании по сравнению с денежными премиями является отсутствие ликвидности.

Пока компания не создаст открытый рынок для своих акций или не будет приобретена, опционы не будут эквивалентом денежным выплатам.

И если компания не станет больше и ее акции не станут более ценными, опционы в конечном итоге могут оказаться бесполезными. В этом и есть одно из главных отличий между премиями и опционами. Где больше плюсов, можете сделать вывод сами.

Что представляют собой опционы. Продажа и исполнение опциона

Опцион — это право совершить сделку с базовым активом по цене страйк в течение определённого срока времени (до даты экспирации опциона).

Покупатели опционов могут как исполнить опцион, так и проигнорировать имеющуюся у них возможность. Но продавцы обязаны по требованию покупателей совершить сделку по условиям опциона.

Если покупатели своим правом не воспользуются, продавцы получат прибыль в размере уплаченной опционной премии.

Опционы являются предметом весьма активного торга. Если вы обладатель опциона, то зачастую приходится выбирать, что лучше — исполнить опцион или продать его по рыночной цене. Однако новички стараются продать (например, если опцион вышел глубоко в деньги, а ликвидность на его страйке практически отсутствует), потому что не всегда знают, как можно исполнить имеющийся у них опцион.

В данной статье мы расскажем, каким образом можно исполнить опцион и как осуществляется его автоэкспирация.

Продавать или исполнять опционы?

Прежде чем подавать заявку на исполнение опциона, стоит подумать, что лучше — исполнить опцион или продать его по возросшей цене и зафиксировать свою прибыль.

Суть этого вопроса заключается в том, что при исполнении опциона полностью теряется его временная стоимость.

То есть сделка с фьючерсом по цене страйк заключится, но цена опциона, помимо базовой, образована ещё и временной стоимостью, а она обнуляется в момент исполнения опциона. Поэтому зачастую выгоднее продать опцион.

Для закрытия позиции продажей опционов нужна ликвидность, которая может быть весьма невысокой на страйках, уже находящихся глубоко в деньгах.

И в этом случае не стоит торопиться и продавать опционы за бесценок: вы можете выставить заявку на продажу в стакан опционов по интересующим вас ценам. Если купят — хорошо, если нет — можно исполнять опционы с уверенностью в том, что вы уже пробовали продать их.

Доля временной стоимости в опционах, находящихся глубоко в деньгах, весьма невысока, но лучше сперва попробовать продать опционы.

Если вы додержали опционы до момента экспирации, то они исполнятся по следующим правилам. В первую очередь будут исполнены опционы в деньгах, т.е. те, которые обладают внутренней (базовой) стоимостью. Если опцион не вышел в деньги к моменту экспирации, то он теряет свою стоимость полностью и исполняться не будет.

Если опцион находится строго на деньгах, т.е. страйк 1 000 и цена базового актива 1 000, то автоматически будет исполнена половина опционов, с округлением в большую сторону по коллам при их нечётном числе и в меньшую по путам при их нечётном числе. Если у трейдера 101 опцион колл на деньгах, то будет исполнен 51 колл.

При аналогичных условиях путов исполнится 50 опционов.

Опционы на фьючерсы Si и Eu будут исполнены не в вечерний клиринг, как все остальные, а в дневной.

Также опционы на фьючерсы на акции имеют дату экспирации за день до исполнения аналогичных фьючерсов.

Автоматическое исполнение опционов происходит в вечерний клиринг (кроме опционов на Si и Eu) путём заключения сделки с фьючерсом. В течение клиринга заключаются две сделки. В одной из них опцион в деньгах продаётся за нулевую стоимость, и сразу заключается сделка с фьючерсом по цене страйк, т.е. условия по опциону можно считать исполненными.

Опцион на заключение договора о сделках с долями ООО

Рис. 1. Автоисполнение опциона

Исполнение опциона по требованию

Так как на срочном рынке Московской биржи торгуются американские маржируемые опционы (о чём свидетельствует буква b в названии опциона), то их можно исполнять не только в дату экспирации, как европейские опционы, но и в любой момент до указанной даты.

Чтобы исполнить таким образом опцион, необходимо связаться с брокером, позвонив по номеру телефона и, пройдя процедуру идентификации (представиться, указать номер договора и кодовое слово), подать поручение на исполнение искомого опциона.

Читайте также:  Нужно ли цитировать в иске текст закона?

Сделка с фьючерсом будет заключена в ближайший клиринг.

Технология исполнения остаётся единой: сначала совершается продажа опциона по нулевой стоимости, а затем — сделка с фьючерсом по цене страйк.

В нашем примере трейдер исполнил опционы на нефть (колл со страйком 67 при цене фьючерса 67,84), на «Сбербанк» (пут со страйком 26 000 при цене фьючерса 25 116), на доллар (колл со страйком 57 000 при цене фьючерса 58 153) и на РТС (пут со страйком 130 000 при цене фьючерса 123 220). Указанные опционы были сначала проданы за нулевую стоимость, а после были совершены сделки по ценам страйк с указанными фьючерсами. Таким образом, условия по опционам были исполнены.

Опцион на заключение договора о сделках с долями ООО

Рис. 2. Исполнение опционов по требованию

На Московской бирже торгуются опционы американского типа, их можно исполнить в любой момент, а также продать до даты экспирации. Однако целесообразно подумать о том, что будет более выгодным — исполнить опцион в текущий момент или продать его, подождав какое-то время.

__

С теорией всё более-менее понятно, а что насчёт практики? Откройте брокерский счёт онлайн в «Открытие Брокер» и начинайте торговать прямо сейчас! А мы поможем советами и рекомендациями — всё самое полезное каждую неделю будет приходить прямо на ваш email, если подпишетесь на рассылку.

Опционный договор и опцион на заключение договора

Развитие инвестиционной активности привело к необходимости введения в белорусское законодательство отдельных договорных конструкций, ранее не поименованных в ГК, но широко используемых в зарубежных правопорядках.

В частности, к таким договорным конструкциям относятся соглашение о предоставлении опциона на заключение договора (далее — опцион на заключение договора или опцион) и опционный договор.

Неудивительно, что положения о предоставлении опциона на заключение договора и опционный договор, известные и используемые иностранными инвесторами, были закреплены в п. 5.2 Декрета N 8, пускай и в рамках «правового эксперимента».

В силу опциона на заключение договора одна сторона посредством безотзывной оферты предоставляет другой стороне право заключить один или несколько договоров на условиях, предусмотренных опционом на заключение договора . В случае акцепта отраженной в опционе оферты основной договор считается заключенным и далее отношения сторон регулируются его условиями.

С практической точки зрения опцион представляет собой соглашение сторон о порядке выдачи оферты и ее последующего акцепта, то есть соглашение сторон о создании определенного правоотношения. На момент заключения опциона возникает только одно обязательство оферента — направить безотзывную оферту.

Сам факт заключения основного договора, его исполнение и соответственно акцепт оферты зависят исключительно от волеизъявления акцептанта.

Опцион на заключение договора не является предварительным договором, а исходя из его легального определения представляет собой двустороннюю сделку, объектом которой является регулирование отношений сторон при направлении оферты и ее акцепта.

Опцион на заключение договора может предоставляться за плату и (или) другое встречное предоставление . Из описанного выше очевидно, что такая плата (опционная премия) не является ни квалифицирующим признаком, ни существенным условием опциона на заключение договора.

По смыслу комментируемого положения при отсутствии в тексте опциона на заключение договора указания на его возмездность такой договор предполагается безвозмездным. В то же время даже в тех случаях, когда стороны прямо не обозначили возмездность опциона, последнее может быть выведено судом из положений п. 3 ст.

393 ГК (презумпция возмездности договора), предполагающей возмездность договора, а размер опционной премии будет определен по правилам п. 3 ст. 394 ГК (определение цены при ее отсутствии в самом договоре посредством анализа обычно взимаемых цен).

Таким образом, сторонам опциона на заключение договора следует прямо указывать на его безвозмездность либо определить размер опционной премии.

Другая сторона вправе заключить договор путем акцепта названной оферты в порядке, сроки и на условиях, которые предусмотрены опционом на заключение договора . Таким образом, опцион на заключение договора должен содержать, помимо прочего, порядок, сроки и условия акцепта изложенной в опционе оферты.

Соглашением об опционе может быть предусмотрено, что акцепт оферты возможен только при наступлении определенного им условия, в том числе зависящего от воли одной из сторон, свидетельствует о том, что указанное соглашение не относится к условным сделкам и, следовательно, к нему не применяются правила ст. 158 ГК о таких сделках .

Требования, которые установлены к содержанию опциона на заключение договора носят императивный характер . В опцион на заключение договора должны быть включены условия, позволяющие определить предмет и другие существенные условия договора, подлежащего заключению. Следовательно, эта группа условий должна формироваться как существенные исходя из природы и существа будущего договора.

Предмет договора, подлежащего заключению, может быть описан любым способом, позволяющим его идентифицировать на момент акцепта безотзывной оферты .

Здесь может возникнуть вопрос о соотношении специальных норм о требованиях к определению предмета, установленных императивно в законодательстве в отношении отдельных видов и типов договоров, с возможностями формирования предмета будущего договора, указанного в комментируемой статье. Например, ст.

525 ГК устанавливает императивное правило об определении предмета в договоре продажи недвижимости: должны быть указаны данные, позволяющие определенно установить недвижимое имущество, подлежащее передаче покупателю по договору, в том числе данные, определяющие расположение недвижимости на соответствующем земельном участке либо в составе другого недвижимого имущества.

Соответственно в опционе на заключение договора продажи недвижимости не всегда возможно описать предмет способом, позволяющим его идентифицировать на момент акцепта безотзывной оферты (например, в момент предоставления опциона на заключение договора соответствующий объект недвижимости еще не зарегистрирован в установленном законодательством порядке).

Как следствие, возможность фиксации в опционе на заключение договора объекта недвижимости, не созданного в соответствии с законодательством, будет определяться подходами судебной практики к новой категории дел. В отношении других договоров, не имеющих таких жестких требований к предмету, данное правило комментируемой части представляется логичным и актуальным, позволяющим учитывать изменяющиеся обстоятельства.

Опцион на заключение договора заключается в форме, установленной для договора, подлежащего заключению .

Соответственно, если основной договор должен быть заключен в письменной форме или удостоверяться нотариально, опцион на заключение договора также должен быть оформлен письменно или удостоверяться нотариально.

Читайте также:  В 2021 для ООО можно использовать типовые уставы, скачать образцы (шаблоны)

Так как госрегистрация договора не является элементом его формы, опцион на заключение договора, подлежащего госрегистрации, сам по себе регистрации не подлежит.

Следует обратить внимание на особенность оформления опциона на заключение основного договора, в отношении которого закон устанавливает требование его оформления в виде одного (единого) документа, подписанного сторонами (например, купля-продажа недвижимости).

В таких случаях к опциону следует прилагать оферту в виде двух подписанных оферентом экземпляров основного договора, с тем чтобы ее акцепт осуществлялся путем подписания и возвращения оференту одного из экземпляров.

При таком условии требование об оформлении основного договора в виде единого документа, подписанного сторонами, будет соблюдено.

Опционный договор представляет собой договор, в силу которого одна сторона на условиях, предусмотренных этим договором, вправе потребовать в установленный договором срок от другой стороны совершения определенных опционным договором действий (в том числе уплатить денежные средства, передать, предоставить или принять имущество, исключительные права на результаты интеллектуальной деятельности) . Например, покупатель произвел оплату, а продавец должен передать товар. Однако стороны предусмотрели в договоре, что право на передачу товара сохраняется в течение одного года с момента заключения договора. Если в этот срок покупатель не предъявит продавцу требования о передаче товара, то действие договора прекращается.

Общее опциона на заключение договора и опционного договора, в частности, в том, что в обоих случаях на одной стороне имеется право и развитие отношений сторон зависит от того, будет это право реализовано или нет. И в том и в другом случае существует правовая неопределенность.

Сама ситуация обычно выгодна управомоченному лицу (во всяком случае ее волей определяется развитие отношений) и невыгодна лицу обязанному, поскольку неизвестно, как будут развиваться отношения. Поэтому оно должно быть готово «в любой момент» выполнить работу, передать вещь, уплатить деньги и т.д.

(а может быть, это и не понадобится).

В частности, в зарубежных юрисдикциях получили распространение сделки по приобретению акций (долей), в которых в течение согласованного сторонами переходного периода после покупки за продавцом остается некоторое количество акций (либо доля в ООО), которые по требованию одной из сторон (в зависимости от условий договора) выкупаются покупателем.

Различие между опционом на заключение договора и опционным договором главным образом состоит в том, что в первом случае осуществление права управомоченным лицом приводит к появлению нового обязательства, во втором же случае его волеизъявление представляет собой реализацию субъективного права в рамках уже существующего обязательства.

Если управомоченная сторона не заявит требование в указанный в опционном договоре срок, такой опционный договор прекращается .

Например, стороны согласовали в договоре, что право на передачу исключительных прав на товарный знак сохраняется в течение одного года с момента заключения договора.

Если в этот срок покупатель не предъявит продавцу требование о передаче исключительных прав, то действие договора прекращается. Соответственно отпадает и встречное обязательство, если оно должно было быть произведено после исполнения обязательства, поставленного до востребования.

В случае же если встречное исполнение было произведено ранее, при прекращении опционного договора оно должно быть возвращено по правилам о неосновательном обогащении. При этом в комментируемой норме не указывается, что делать, если в опционном договоре не предусмотрен срок востребования.

В случае оформления опциона на заключение договора и (или) опционного договора об отчуждении акций (доли) в уставном фонде хозобществ нужно учитывать следующее.

ООО в течение одного года со дня приобретения им долей (частей долей) участников в его уставном фонде должно распределить эти доли (части долей) между всеми его участниками пропорционально размерам их долей в уставном фонде либо продать эти доли (части долей) в порядке осуществления преимущественного права приобретения доли в уставном фонде ООО, установленном ст. 98 Закона .

При отказе участников от покупки приобретенной ООО доли в уставном фонде общества эта доля может быть отчуждена третьим лицам, если уставом ООО допускается такое отчуждение.

Если по истечении годичного срока приобретенная ООО доля (часть доли) в его уставном фонде осталась нераспределенной либо непроданной, то ООО должно уменьшить свой уставный фонд на величину ее стоимости.

В отношении акций, приобретенных (выкупленных) акционерным обществом, ч. 6 ст.

77 Закона устанавливает обязанность общества реализовать их в соответствии с целью, определенной в решении общего собрания акционеров, в течение одного года, если иное не установлено уставом акционерного общества.

В противном случае общее собрание акционеров должно принять решение об уменьшении уставного фонда акционерного общества на сумму номинальных стоимостей акций, поступивших в его распоряжение.

Поскольку сроки действия опциона на заключение договора и опционного договора могут превышать 12 месяцев (и, как правило, существенно превышают их), а стороной договора может выступать само хозобщество, владеющее своими акциями (долей в своем уставном фонде), то в течение срока действия опциона на заключение договора и (или) опционного договора хозобщество (его орган) не несет обязанности по уменьшению уставного фонда на величину стоимости доли (части доли) в его уставном фонде, приобретенной самим обществом (на сумму номинальных стоимостей акций, поступивших в распоряжение акционерного общества), в отношении которой (которых) заключены соответствующие договоры, и не вправе отчуждать такую долю (часть доли, акции) иным лицам, если иное не установлено договором .

Стоит отметить, что Декрет N 8 предоставил право заключать опцион на заключение договора и опционный договор лишь резидентам Парка высоких технологий (как в отношениях между резидентами Парка высоких технологий, так и с третьими лицами ). Выражаем надежду, что по результатам правового эксперимента круг субъектов, на которых будут распространяться положения о заключении рассматриваемых договоров, будет расширен.

Оставьте комментарий

Ваш e-mail не будет опубликован. Обязательные поля помечены *