Защитные оговорки в договоре. что поможет компании, если контрагент не исполняет обязательства

Защитные оговорки в договоре. Что поможет компании, если контрагент не исполняет обязательства

Обязательства нарушают. С этим досадным явлением сталкиваются все: инвесторы, кредиторы, рядовые покупатели, предприниматели и крупные компании. Хотя бы раз в жизни мы все попадали в ситуацию, когда наш партнер по договору не переводит деньги, не поставляет товар или привозит бракованный, затягивает сроки сдачи проекта. Заёмщики не возвращают долги, производители товаров не соблюдают гарантию, предприниматели и организации ведут себя совсем не по-рыцарски.

Сегодня мы расскажем, как юристы Freshdoc советуют поступать, когда партнер по договору не исполняет обязательства. Как решить дело миром, а если не получится, составить претензию и призвать нарушителя к ответу.

Профилактика — лучшее лечение!

Мотивировать контрагента добросовестно исполнять свои обязательства можно только юридическими средствами. Пропишите в договоре санкции на случай нарушений с его стороны: штраф, неустойку или повышенные проценты. Попросите контрагента найти поручителя, дать вам залог имуществом. Это поможет контрагенту соблюдать условия сделки.

Решить дело миром

Прежде чем подавать в суд, попробуйте поговорить. Если ваш партнер по бизнесу задерживает поставку стройматериалов, еще не означает, что он закоренелый негодяй. Возможно, у него временные сложности, о которых он вам не сообщил. А если вам продали обувь разного размера — не означает, что у магазина такая бизнес-модель. Попробуйте позвонить и объяснить ситуацию.

Если переговоры не помогли, направьте контрагенту письменную претензию. Опишите суть проблемы и свои требования.

Задач у претензии три:

  • попробовать решить спор без суда;
  • попросить исполнить обязанность добровольно;
  • и дать понять, что вы знаете свои права и готовы их отстаивать.

Иногда на контрагента нельзя подать в суд, пока не соблюден претензионный порядок решения спора, установленный законом или прописанный в договоре.

Закон требует направлять претензии в спорах с туроператорами, перевозчиками, страховыми компаниями по выплатам ОСАГО и арендаторами при досрочном расторжении аренды. Закон предусматривает сроки, в которые адресат претензии обязан ее рассмотреть и дать ответ.

Также обязательная отправка претензии может быть прописана в тексте договора, если стороны включили в него обязательное досудебное урегулирование спора.

Если истец «забудет» про претензионный порядок, суд возвратит исковое заявление, а если такой иск успели принять — оставит без рассмотрения. Это справедливо для гражданских споров и арбитражных дел.

Претензия — следующий этап развития ситуации после переговоров. Не спешите подавать заявление в суд. Разбирательство в суде это крайняя мера.

Составляем претензию

Обязательной формы претензии нет. Но к её содержанию стоит отнестись со всем вниманием. От грамотности составления претензии напрямую зависит результат вашего обращения.

Чтобы составить грамотную претензию, придерживайтесь плана.

Определитесь с проблемой. Суть претензии зависит от предмета договора. Что контрагент не сделал или сделал неправильно? Вам продали некачественный товар, установили пластиковые окна с нарушением технологии, заемщик не вернул долг или задержал проценты? Почитайте договор. Если нарушений много, укажите их все или выберите самое существенное.

Определитесь с требованиями. Они должны опираться на закон и факт нарушения. По договору займа можно просить должника выплатить сумму долга, проценты и неустойку. По договору розничной купли-продажи — устранить недостатки товара, заменить его или вернуть деньги. Покупатель вправе требовать компенсации морального вреда.

Пропишите сроки. В претензии укажите срок, который вы даете контрагенту для добровольного устранения недостатков и нарушений. Если вы решили при этом досрочно расторгнуть договор, обязательно укажите желаемый срок расторжения.

Приложите документы. К претензии нужно приложить копии документов, которые подтверждают вашу сделку с контрагентом: договор, расписки, чеки, акты сверки, счета-фактуры.

В ряде случаев закон этого не требует, но лучше подготовить документы заранее.

Например, закон об ОСАГО требует прилагать к претензии в страховую компанию справку о ДТП, постановление об административном правонарушении и другие подтверждающие документы.

Претензия составляется в двух экземплярах. Один вы оставляете у себя, второй — вручаете или отправляете должнику.

Передаем претензию должнику

Претензию передают двумя способами: отправляют заказным письмом с уведомлением о доставке или вручают адресату лично.

Если вы передаёте претензию лично, возьмите с собой второй экземпляр. Адресат должен расписаться на нём о получении претензии, чтобы у вас была дата предъявления. От имени организации в получении расписывается директор или уполномоченный сотрудник отдела, приемной или канцелярии. Проследите, чтобы в организации зарегистрировали претензию — поставили штамп с входящим номером письма.

Если вы относите претензию в магазин, возьмите с собой свидетеля — коллегу, друга или родственника. Передавайте претензию только в его присутствии. Если сотрудники магазина отказываются принимать претензию, оставьте претензию на прилавке или столе. В этом случае свидетель напишет на вашем экземпляре, что сотрудники отказались принять претензию, укажет паспортные данные, дату и подпись.

Получив претензию, контрагент может пойти вам навстречу и удовлетворить ваши требования в указанный срок или вовсе оставить претензию без ответа. Если ответ на претензию вас не устраивает или ответа не последовало — обращайтесь в суд. Вы сделали всё, что могли.

Если претензия не помогла — обращайтесь в суд.

Легкий способ составить претензию

Чтобы не ограничиваться рекомендациями, наши юристы подготовили шаблоны претензий. Они помогут вам юридически грамотно изложить свои требования к контрагенту и убедительно подкрепить их ссылками на нормы права:

Надеемся, что шаблоны не потребуются вам часто. Но если потребуются, у вас будет на одну проблему меньше. Конструктор документов поможет вам сформировать нужную претензию за 10–15 минут.

Если ваши контрагенты нарушают обязательства, сохраняйте спокойствие. Ведите с контрагентами переговоры, направляйте претензии, а если не получаете ответа — готовьте исковое заявление.

Как коронавирус повлиял на договорные обязательства

Распространение коронавирусной инфекции в России в марте-апреле текущего года породило введение властями ограничительных мер, активно повлиявших на компании: ограничение перелетов, запрет массовых зрелищных мероприятий, введение режима самоизоляции и т. д.

Каждый бизнес в подобных реалиях сталкивается с рядом актуальных вопросов: является ли коронавирус форс-мажором, который позволяет не исполнять договоры с контрагентами без угрозы применения штрафных санкций? Какие оперативные действия необходимо предпринять во взаимоотношениях с контрагентами, чтобы не столкнуться с негативными последствиями?

Защитные оговорки в договоре. Что поможет компании, если контрагент не исполняет обязательства

Форс-мажор, или, как вернее, обстоятельства непреодолимой силы, – это чрезвычайные, непредвиденные и непредотвратимые обстоятельства, возникшие в период реализации договора, которые нельзя было разумно ожидать при его заключении, избежать или преодолеть, а также это те обстоятельства, которые находятся вне контроля сторон такого договора.

В частности, к таким обстоятельствам относятся: стихийные бедствия (землетрясение, наводнение, ураган), пожар, массовые заболевания (эпидемии), забастовки, военные действия, террористические акты, диверсии, ограничения перевозок, запретительные меры государств, запрет торговых операций, в том числе с отдельными странами вследствие принятия международных санкций, и другие обстоятельства, независящие от воли сторон договора 1.

Закон освобождает лицо от ответственности за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства при осуществлении предпринимательской деятельности, если оно докажет, что такое неисполнение явилось результатом непреодолимой силы, то есть чрезвычайных и непредотвратимых при данных условиях обстоятельств (п. 3 ст. 401 ГК РФ).

Однако ни сам коронавирус, ни акты органов власти о введении режима чрезвычайной ситуации, повышенной готовности и т.п. автоматически не приравниваются к форс-мажору, не освобождают бизнес от обязательств перед контрагентами и не прекращают (изменяют) действие договоров.

Для того чтобы определенные обстоятельства были квалифицированы как форс-мажор и ввиду этого позволяли избежать ответственности за нарушение договора, они должны:

  • непосредственно влиять на возможность конкретного предприятия исполнить свое обязательство перед его контрагентом, а также
  • быть чрезвычайными, исключительными, выходящими за рамки обыденности и непредотвратимыми, т.е. без объективной возможности их устранить (п. 8 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 24.03.2016 № 7 «О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств»).

Иными словами, все определяется индивидуально для каждого конкретного случая и с учетом только ему присущих обстоятельств посредством суда, за исключением случаев, когда стороны самостоятельно достигли взаимопонимания и урегулировали спорные вопросы мирным путем, либо когда сам договор требует особого порядка установления подобных обстоятельств.

Органы исполнительной власти сразу нескольких российских регионов назвали распространение коронавируса форс-мажором – чрезвычайными и непредотвратимыми обстоятельствами (см., например, п. 18.1 указа мэра Москвы от 05.03.2020 № 12-УМ «О введении режима повышенной готовности», п.

 28 постановления Губернатора Московской области от 12.03.

2020 № 108-ПГ «О введении в Московской области режима повышенной готовности для органов управления и сил Московской областной системы предупреждения и ликвидации чрезвычайных ситуаций и некоторых мерах по предотвращению распространения новой коронавирусной инфекции (COVID-2019) на территории Московской области»). Однако ссылка на них не будет достаточной – предприятие должно будет доказывать, что конкретные непредотвратимые обстоятельства не позволили ему выполнить свои договорные обязательства перед контрагентом.

Российские суды в настоящий момент работают в особом, ограниченном режиме. В связи с этим и еще явной недостаточностью времени для полноценного рассмотрения новых дел, пока сложно говорить о выводах из судебной практики. Хотя некоторые акты можно найти.

Судебная практика

Суд согласился с ходатайством арбитражного управляющего о запрете проведения собрания кредиторов, поскольку местом пребывания большей части кредиторов является Москва, в которой действует режим повышенной готовности, а работники предприятий обязаны соблюдать режим самоизоляции (определение Арбитражного суда Республики Татарстан от 23.03.2020 по делу № А65-12263/2019).

Для внутрироссийских сделок установление наличия форс-мажора осуществляется судом в каждом конкретном случае индивидуально и с учетом представленных доказательств. Специально для этого обращаться в суд не надо. Такие обстоятельства исследуются только в судебном споре, инициированном одной из сторон договора в связи с его неисполнением.

Для внешнеторговых сделок наступление форс-мажора может быть засвидетельствовано с помощью сертификата о форс-мажоре, выпущенного ТПП РФ для каждого конкретного случая (п. 3 ст. 15 Закона РФ от 07.07.1993 № 5340-1 «О торгово-промышленных палатах в Российской Федерации», п. 2.3 Положения ТПП РФ). Если у контрагента имеются возражения, то доказывать свою правоту придется в суде.

  • Следует выделить несколько возможных вариантов развития событий в отношении заключенных договоров:
  • 1) освобождение от ответственности за неисполнение договора;
  • 2) прекращение обязательства (то есть части обязанностей по договору, а не договора в целом);
  • 3) изменение или расторжение договора в связи с существенным изменением обстоятельств.
Читайте также:  Оплата парковки в москве: правила и инструкции по внесению денег за платную стоянку автомобиля в столице рф

Освобождение от ответственности за неисполнение договора

Компания освобождается от ответственности, если неисполнение договора вызвано форс-мажорными обстоятельствами, наступление которых сторона не могла предвидеть и предотвратить (п. 3 ст. 401 ГК РФ).

Например, предприятие, предоставляющее площадки для проведения банкетов, конференций или иных массовых мероприятий, не должно будет нести ответственность перед своими заказчиками-организаторами ни в виде установленного договором денежного штрафа, ни в виде убытков, которые понесли сами организаторы в связи с невозможностью проведения мероприятия (например, оплата перелетов приглашенных спикеров, приобретение оборудования и т.п.).

В аналогичной ситуации оказывается и любая компания-подрядчик, которая не успевает выполнить работы по контракту в срок по причине выполнения ее персоналом требований самоизоляции, установленных властями.

При этом сам договор и обязательства по нему продолжают существовать.

Как только чрезвычайные обстоятельства прекратятся, исполнение договора должно быть возобновлено, а сторона, не исполнившая обязательство, не будет нести ответственность за неисполнение договора в срок.

Следует помнить, что крайне важно сообщить своему контрагенту о просрочке и ее причинах как можно раньше. В первую очередь надо ориентироваться на сроки, указанные в оговорке о форс-мажоре в договоре (при ее наличии, конечно). Иначе вы рискуете потерять этот защитный антисанкционный иммунитет.

Прекращение обязательства (части обязанностей по договору, а не договора в целом)

Обязательство из договора прекращается, если оно не может быть исполнено фактически (ст. 416 ГК РФ) или если его исполнение будет противоречить какому-либо акту госоргана (ст. 417 ГК РФ).

Необходимо учесть, что фактическая невозможность исполнения должна быть постоянной, т.е. препятствия не должны прекратиться в более-менее обозримом будущем.

Как представляется, текущие ограничительные меры в связи с коронавирусом носят временный характер. Но и здесь возможны варианты.

Например, вполне оправдан отказ кафе от приемки ранее заказанной у поставщика скоропортящейся продукции, если…

Налоговая оговорка в договоре как способ защиты имущественных интересов

Нередко можно встретить вопрос о том, допускается ли налоговая оговорка в договоре, которая защищала бы имущественные интересы сторон в ситуации, когда сотрудники ФНС предъявляют претензии в связи с уличением ими контрагента (или посредников, привлеченных им) в недобросовестности. Просьбы о составлении подобных договоров юристами участились после вступления в силу ст. 54.1 НК РФ, в которой говорится о запрете злоупотребления правами в налоговой сфере. Давайте разберемся, насколько возможно защитить себя в подобных случаях, предусмотрев оговорки в договоре.

Экспертное мнение к вопросу о том, допускается ли налоговая оговорка в договоре

С целью осуществления дополнительной защиты своих имущественных интересов при заключении договора с контрагентом, юридическое лицо или индивидуальный предприниматель имеют право на применение некоторых гражданско-правовых инструментов.

К примеру, в соответствии со статьей 406.1 ГК РФ, можно предусмотреть пункт о компенсации потерь, которые могут возникнуть в связи с наступлением заранее оговоренных в договоре обстоятельств.

Также можно использовать заверения об обстоятельствах, следуя указаниям ст. 431.2 ГК РФ.

Стоит обратить внимание на следующий момент – согласно положениям статьи 2 ГК РФ, нормы гражданского законодательства не могут быть применены, если речь идет об отношениях, основанных на властном подчинении первой стороны второй стороне.

Но в нашем случае, налоговые оговорки в договорах используются при взаимоотношениях сторон, основанных на гражданско-правовом договоре. При этом стороны равны, они действуют по собственной воле и желают внести в соглашение некоторые гарантии от финансовых потерь.

То есть гражданско-правовые инструменты допускается применять.

Налоговая оговорка в договоре – соглашение о возмещении потерь

Важно! В договоре можно предусмотреть не только пункт, согласно которому сторона договора обязуется возместить убытки второй стороне в случае нарушения договорных обязательств. Договориться можно и о выплате компенсации при наступлении случаев, не связанных с нарушением обязательств по договору.

Подобные соглашения закон разрешает заключать исключительно между субъектами предпринимательской деятельности. Главное – обговорить в деталях обстоятельства, при наступлении которых сторона договора получит компенсацию убытков от другой стороны сделки, размер компенсации или способ расчета суммы возмещения.

Если говорить конкретно о налоговых потерях стороны договора, условия соглашения можно было бы сформулировать так – поставщик обязуется возместить покупателю все финансовые потери, которые возникнут в связи с предъявлением:

  • третьими лицами, которые приобрели у покупателя товар, предоставленный поставщиком согласно договору, требований о компенсации убытков, понесенных ими в связи с необходимостью уплачивать налоги (штрафы, пени), доначисленные налоговой службой по причине отказа в применении вычетов по НДС и исключения стоимости купленных вещей из затрат по налогу на прибыль из-за действий поставщика;
  • сотрудниками ФНС претензий об уплате штрафов, пеней, налогов, доначисленных по суммам, переданным контрагенту в составе стоимости товара по причине отказа в оформлении вычетов по НДС из-за исключения цены купленных вещей из затрат для целей уплаты налога по вине поставщика.

статью ⇒ “Расчет неустойки по договору“.

Налоговая оговорка в договоре – заверение об обстоятельствах

В договоре между сторонами сделки могут быть прописаны целые разделы, посвященные заявлениям и гарантиям – заявлениям о фактах одной стороной второй стороне договора, которые даются в определенный момент времени с целью зафиксировать имеющие особое значение факты.

Важно! Заверения об обстоятельствах обязательно оформляются в письменной форме. Их разрешается включать в раздел «Прочие условия», например. Также имеется другой вариант – составить заверения в форме дополнительного соглашения к договору. Если между сторонами сделки возник спор, и дело дошло до суда, заверения об обстоятельствах могут быть добавлены в текст мирового соглашения.

Не раз случалось так, что участник сделки намеренно давал недостоверные заверения, в связи с чем вторая сторона договора несла финансовые потери. Но с 1 июня 2015 года действуют положения статьи 431.

2 ГК РФ, в соответствии с которыми в такой ситуации участник, давший недостоверные заверения, обязуется компенсировать по требованию второй стороны причиненные ей убытки, имевшие место именно благодаря недостоверности заверений, или уплатить неустойку, размер которой оговорен пунктом договора.

статью ⇒ “Обеспечительный (гарантийный) платеж по договору аренды“.

Какие заверения об обстоятельствах следует включать в текст договора

Перед вами перечень основных заверений об обстоятельствах, включение в договор которых способно оградить сторону сделки от многих неприятностей и убытков:

Заверение об обстоятельствах Комментарий эксперта
Контрагент подтверждает, что является юридическим лицом или индивидуальным предпринимателем и должным образом зарегистрирован. Многие пренебрегают данным пунктом, а зря. Случается такое, что договор заключается на конкретную дату, а контрагент проходит государственную регистрацию через неделю, а то и пару месяцев. В итоге вторая сторона может дорого заплатить за такое недоразумение.
Лицо, подписавшее договор, наделен соответствующими полномочиями. Подобное заверение убережет сторону сделки от следующих моментов:

  • лицо, поставившее подпись, отказывается от своей подписи;
  • подпись поставил директор, который был дисквалифицирован;
  • договор подписан по доверенности, и копии не было предоставлено.
Исполнительный орган контрагента располагается по месту нахождения предпринимателя или организации и там же осуществляет функции управления. Такое заверение защитит от претензий по поводу массовости адреса и от ложных сведений в ЕГРЮЛ.
Поставщик имеет законное право на осуществление того вида экономической деятельности, который прописан в договоре. Операция, которую обещает провести поставщик, может быть нестандартной для него (при регистрации соответствующий ОКВЭД не был зарегистрирован). Также поставщик может указать одни ОКВЭД, а в настоящее время заниматься совсем другой деятельностью.
Не имеется каких-либо ограничений на заключение и исполнение условий данного договора. Поставщик получил все разрешения, согласия, одобрения, как того требует закон. Речь идет об участии в СРО, наличии лицензий на осуществление определенного вида деятельности, выполнения любых иных процедур, связанных с исполнением обязательств по договору.
Все операции продавца по приобретению товаров у поставщиков, реализации товара покупателю отражаются в статической и бухгалтерской отчетности, в первичной документации. Только таким образом можно гарантировать себе, что покупатель получит все необходимые первичные документы (акты, спецификации, ТТН, счета-фактуры, товарные накладные ТОРГ-12 или УПД), и что поставщик отразит в отчетности НДС, который покупатель уплатил в составе стоимости товара.
Поставщик сдает всю налоговую отчетность и вовремя уплачивается налоги и сборы, как того требует закон. Так можно избежать случаев, когда ФНС сообщает об отсутствии источника уплаты НДС в бюджет.
Поставщик берет на себя обязательство по предоставлению заверенных копий документов (по первому требованию покупателя или сотрудников ФНС), которые подтверждали бы заверения и гарантии. На представление бумаг дается 5 рабочих дней с даты получения запроса. Документы у контрагента запрашивает его налоговая инспекция по поручению ФНС покупателя, так что бумаги могут прийти по завершении камеральной проверки, и акт инспектора будет содержать запись о непредоставлении документов, и придется доказывать, что контрагент их отправлял.
Товар, поставляемый покупателю по договору, является собственностью поставщика. Может оказаться так, что поставщик реализует не свой товар по агентскому договору, договору комиссии или поручения.
Читайте также:  Частный фонд в контексте реформы законодательства о наследовании
ст. 406.1 ГК РФ Компенсация потерь, возникших в связи с наступлениям заранее оговоренного в договоре обстоятельства
ст. 431.2 ГК РФ Заверения об обстоятельствах

Типичные ошибки

Ошибка: Контрагент отказался заключать сделку с покупателем из-за того, что имела место налоговая оговорка в договоре. Покупатель согласился не замену положений договора.

Комментарий: Налоговая оговорка в договоре может проявить истинные намерения контрагента. Если ему нечего скрывать, и он собирается вовремя и добросовестно исполнять обязательства по договору, вторая сторона сделки подпишет договор с заверениями об обстоятельствах.

Ошибка: Компания не стала «утяжелять» договор с контрагентом и упоминать о заверениях об обязательствах. Компания мотивировала это тем, что можно будет опираться на Гражданский Кодекс в суде при возникновении спорных вопросов.

Комментарий: Статьи 431.2 и 406.1 ГК РФ не действуют автоматически – стороны должны прописать их применение в договоре, и тогда взыскать ущерб в гражданско-правовом суде станет проще.

Ответы на распространенные вопросы о том, для чего делается налоговая оговорка в договоре

Вопрос №1: Если в договоре прописаны заверения об обстоятельствах, контрагент обязан компенсировать второй стороне договора убытки, возникшие по его вине? Речь идет о доначисленном налоговой службой НДС.

Ответ: Да, контрагент должен возместить финансовые потери покупателя, если они возникли по его вине. Доначисленный НДС, штрафы, пени, налог на прибыль и т.д., уплаченные покупателем, будут компенсированы контрагентом в течение 5 дней с момента поступления требования от покупателя.

Вопрос №2: Компания А заключила с компанией Б договор, в котором было прописано условия выплаты компании А компанией Б компенсации убытков.

Предполагалось, что если ФНС доначислит налог, компания Б возместит финансовые потери в сумме доначисленного налога. Такое обстоятельство имело место быть. Компания А собирается оспаривать налоговые доначисления в судебном порядке.

Повлияет ли данный факт на обязанность компании Б возместить компании А убытки?

Ответ: Нет, тот факт, что компания А собирается оспаривать в суде доначисленный налог, не оказывает влияния на необходимость исполнения обязательства по возмещению убытком компании А второй стороной договора.

Налоговая оговорка в договоре: образец заполнения

Налоговая оговорка поможет избежать излишних налоговых рисков и споров с контрагентом, которые могут возникнуть из-за штрафов и доначислений со стороны ФНС. В нашей статье вы узнаете, в каких случаях можно применять налоговую оговорку, а также найдете примеры включения налоговой оговорки в договор.

Налоговая оговорка – это специальные условия, которые стороны вправе включить в текст договора поставки, договора подряда или оказания услуг с целью распределить налоговые риски между участниками сделки.

Например, в условиях договора можно предусмотреть компенсацию одной из сторон сделки ущерба, возникшего в результате доначислений, штрафов и иных претензий налоговых органов.

Ниже рассмотрим, какие налоговые оговорки применяются для разных налогов.

Налоговую оговорку можно применять для распределения рисков по НДС, которые возникают между участниками сделки.

На практике покупатели часто включают в текст договора условие, согласно которому продавец обязан соблюдать действующее законодательство по ведению бухгалтерского учета, уплате налогов, взносов и других правил.

В случае доначислений, штрафов или налоговых споров, которые вызваны нарушением данного правила, продавец обязуется компенсировать покупателю убытки.

Отметим, что налоговая оговорка не применяется в случаях, когда в договоре отсутствует информация о ставке и сумме НДС, который уплачивается по сделке. В таких ситуациях покупатель исчисляет налог расчетным методом исходя из стоимости товаров (Постановление Пленума ВАС РФ от 30.05.2014 № 33).

Важно также учитывать, что перекладывать обязанности налогового агента по НДС на контрагента посредствам указания в условиях сделки оговорки нельзя. Такие условия сделки будут считаться ничтожными. Например, нельзя возложить обязанность по уплате налога на иностранного контрагента, который продает товары организации, зарегистрированной в России.

Налоговую оговорку можно применять для распределения рисков по налогу на прибыль между участниками сделки.

На практике покупатели зачастую предусматривают в договоре условие, согласно которому продавец обязан иметь необходимые ресурсы для выполнения условий сделки – основные средства, материалы, персонал.

Кроме того, в условиях сделки нередко записывают условие, по которому продавец должен исполнить обязательства по сделке самостоятельно. В случае недостатка персонала и найма подрядчиков данный момент должен отдельно согласовываться с покупателем.

В случае доначислений, штрафов и других претензий со стороны инспекции по причине отсутствия у продавца необходимой материальной базы или же привлечения для исполнения сделки стороннего контрагента — убытки возмещаются покупателю.

Важно учитывать, что оговорку нельзя применять в случаях, когда организация является налоговым агентом по налогу на прибыль. Например, нельзя возложить обязанность по уплате налога на иностранного контрагента, который получает доходы от организации, зарегистрированной в России.

Налоговая оговорка не используется в договорах с физическими лицами. Это связано с тем, что обычно НДФЛ удерживают и перечисляют в бюджет налоговые агенты, которые являются источником дохода — то есть организации и индивидуальные предприниматели (ст. 226 НК РФ).

Исключения из этого правила составляют случаи, если гражданин самостоятельно платит налоги с полученных доходов. Например, НДФЛ с доходов физические лица платят лично при продаже имущества, а также при осуществлении предпринимательской деятельности.

Перекладывать обязанности по уплате НДФЛ на другое лицо нельзя. Такая возможность законодательством не предусмотрена (п. 5 ст. 3 НК РФ). Поэтому даже если подобное условие будет зафиксировано в договоре, то оно будет считаться ничтожным.

«Стороны претензий не имеют». Сработает ли такая оговорка — МК Саратов

Чем поможет: заставить контрагента исполнить договор или заплатить неустойку, даже если уже подписали акт приема-передачи без возражений.

Сотрудники подписывают шаблонные акты приема-передачи, в которых почти всегда есть оговорки, что у сторон нет претензий по товару, работе, услуге, оплате.

Когда выясняют, что товар некачественный, работы выполнили не полностью, контрагент заплатил не всю сумму, идут в юротдел. Защитит ли оговорка контрагента и какие доводы заставят его исполнить свои обязательства, узнаете из статьи.

Читайте, как на эти вопросы отвечают судьи в спорах по исполнению договоров.

По договору подряда

Если заказчик акт приемки работ подписал, это не лишает его права представить суду возражения по объему, качеству и стоимости работ.ВАС Суды применяют эти разъяснения ВАС не только к отношениям, которые возникли из договоров строительного подряда, но и к иным работам.А40

Суды подтверждают: оговорка об отсутствии претензий и замечаний в акте, который подписали по результатам приемки выполненных работ, не имеет юридической силыА40-1 и не лишает заказчика права представить суду возражения по качеству работ.А45 Если ответчик сошлется на такую оговорку сторон в акте приема-передачи работ и попросит на этом основании отказать в исковых требованиях, суд ее отклонит.

Пример: стороны заключили договор подряда на разработку проектной документации. Подписали акты выполненных работ, где указали, что работы по договору выполнены в полном объеме, надлежащего качества, претензий по исполнению договора друг к другу нет.

Заказчик оплатил только часть работ, подрядчик обратился в суд с иском о взыскании долга. Заказчик подал встречный иск о взыскании неустойки за просрочку выполнения работ.

Первая инстанция удовлетворила оба иска. В апелляционной жалобе подрядчик заявил, что оговорка в акте приемки работ о том, что стороны друг к другу претензий не имеют, — основание отказать во встречном иске.

Апелляция не согласилась и поддержала нижестоящий суд. Указала: если следовать логике подрядчика, он тоже не должен иметь претензий к заказчику по оплате, однако иск заявил. Формулировку в акте об отсутствии претензий суд отнес к объему и качеству выполненных работ.

Следовательно, если заказчик подписал оговорку, что у него претензий нет, он все равно вправе заявить в суде возражения, но должен представить доказательства их обоснованности.

Читайте также:  Увольнение лиц с семейными обязанностями. Как суды трактуют гарантии работникам

А42 Аналогично оговорка об отсутствии претензий не помешает надлежащим образом выполнившему работы подрядчику обратиться в суд и потребовать оплату за них.

То есть такая оговорка не спасет должника-заказчика от того, что с него взыщут долг за выполненные и принятые работы.А12

Суды указывают, что подписание акта по результатам выполнения работ без замечаний и возражений не подтверждает, что стороны полностью исполнили обязательства по договору.

Стороны переоценивают юридическую силу оговорки о том, что у них нет претензий друг к другу(в желтой рамке)

Пример: заказчик указал в акте приемки, что у него нет претензий относительно качества работ. Он оплатил работы, но экспертиза впоследствии выявила их недостатки. Заказчик потребовал от подрядчика через суд устранить недостатки. Суды иск удовлетворили.

Факт того, что работы по договору приняли без замечаний, без учета специфики предмета договора, конечной цели заказчика и профессионального статуса подрядчика, не лишает заказчика права представить возражения по качеству работ.

Недостатки не были очевидными, заказчик узнал о них только когда получил результаты экспертизы.

По договору возмездного оказания услуг

Если в акте приема-передачи оказанных услуг есть оговорка об отсутствии претензий, это не свидетельствует, что у стороны вообще нет претензий к качеству услуг. Так считают суды, которые рассматривают требования заказчиков относительно некачественно оказанных услуг.

Суды применяют разъяснения ВАС о строительном подряде по аналогии и указывают, что подписанный без замечаний акт приемки не мешает заказчику заявить в суде возражения по качеству, объему и стоимости оказанных услуг. Также отмечают, что факт расторжения договора и содержание оговорки об отсутствии взаимных претензий в соглашении о расторжении не освобождает сторону договора от оплаты услуг, если их оказали.

По договору поставки

Стороны договора поставки вправе включить в акт приема-передачи товара условия, что у продавца нет претензий по срокам и размеру внесенных платежей, а у покупателя — по срокам поставки товара и его качеству.

Это может не соответствовать действительности. При поставке могли допустить просрочку, несвоевременно или не в полном объеме оплатить товар, а товар привезти некачественный.

Поэтому включать в текст оговорку об отсутствии претензий бессмысленно.

Если подписали акт без замечаний, это не значит, что все исполнили(желтая рамочка)

Суды указывают: фраза из акта приема-передачи, что у покупателя претензий относительно сроков поставки нет, еще не свидетельствует, что долг по неустойке покупатель простил. Прощение долга — это когда кредитор освобождает должника от его обязанностей, в том числе от уплаты неустойки.

Пример: стороны заключили договор поставки. Поставщик привез товар позже срока, который указали в договоре. Покупатель направил претензию с требованием оплатить неустойку за просрочку. Поставщик отказал, так как исполнительный директор покупателя подписал акт приема-передачи с оговоркой, что стороны не имеют претензий друг к другу по оплате и срокам поставки.

Покупатель обратился в суд. Две инстанции его поддержали. Общие формулировки об «отсутствии претензий» не освобождают сторону договора от конкретных обязанностей, которые вытекают из договора. Ссылка поставщика, что формулировка «не имеет претензий» лишает покупателя права на взыскание неустойки, — несостоятельна и противоречит основным принципам гражданского права.

Доводы поставщика, что покупатель принял товар без замечаний, не могут исключать того, что поставщик просрочил исполнение своего обязательства. То, что покупатель принял товар с просрочкой, не лишает его права требовать неустойку в соответствии с договором.

По договору поставки самое важное обязательство поставщика — передать товар надлежащего качества, который покупатель может беспрепятственно использовать в заранее предполагаемых им целях. Покупатель в процессе приемки товара может не заметить его повреждение и другие недостатки, не сообщить своевременно о них поставщику.

Суды подтверждают: даже если покупатель принял товар без замечаний, он вправе представить возражения относительно его качества. Если покупатель не указал в акте претензии, это не свидетельствует о том, что покупатель признал надлежащее исполнение продавцом обязательств.

  • директор ЮБ «Аргументъ» http://pravo-rus.com/
  • член Общественной палаты МО «Город Саратов»
  • председатель Бюро по защите прав предпринимателей
  • Саратовского регионального отделения ОПОРА РОССИИ
  • Андрей Ларин
  • Использованы материалы журнала «Юрист компании»

Контроль исполнения обязательств по контракту самим заказчиком — Компания «АПИ»

Вы обязаны осуществлять контроль за тем, как поставщик исполняет свои обязательства, в силу ч. 1 ст. 101 Закона N 44-ФЗ.

Для этого вы вправе в любое время в ходе исполнения контракта запрашивать у контрагента информацию о ходе выполнения им своих обязательств, а в случае необходимости — проводить проверки (ст. ст. 715, 783 ГК РФ).

При этом важно не вмешиваться в хозяйственную деятельность контрагента. Например, если контрактом не предусмотрены конкретные способы выполнения работ, не давайте подрядчику указания, как именно их выполнять.

В рамках контроля полагаем целесообразным проверять:

  1. своевременность исполнения обязательств контрагентом. Это важно делать на протяжении всего периода исполнения, а не только когда срок сдачи уже наступил. Но даже если в контракте установлен только конечный срок исполнения и нет этапов или графика, а вы понимаете, что работы выполняются настолько медленно, что не могут быть завершены в срок, контракт можно расторгнуть в одностороннем порядке (п. 2 ст. 715 ГК РФ).

Если ваш контрагент нарушает зафиксированные в контракте сроки, предъявите требование об уплате неустойки;

  1. соблюдение способов, технологии и иных установленных контрактом требований к работам, услугам. Если вы выявите их несоответствие условиям контракта, потребуйте от вашего контрагента уплатить штраф;
  2. привлечение субподрядчиков нужно контролировать в случаях, когда в контракте установлены требования или ограничения на этот счет, а именно:
  • требование о привлечении субподрядчиков из числа СМП и СОНКО;
  • требование представить вам информацию о субподрядчиках при дорогостоящих контрактах;
  • запрет на привлечение субподрядчиков для выполнения определенных видов и объемов строительных работ.

Проверьте, соблюдает ли ваш контрагент требование о привлечении субподрядчиков из числа СМП и СОНКО (ч. 2 ст. 101 Закона N 44-ФЗ). Для этого рекомендуем запросить у контрагента информацию о привлекаемых субподрядчиках (если иной порядок не предусмотрен вашим контрактом):

  • наименование, ОГРН и ИНН (Ф.И.О., ОГРИП и ИНН для индивидуальных предпринимателей). По этим данным Вы сможете проверить, есть ли сведения о субподрядчике в едином реестре СМП. Сделать это можно в специальном разделе сайта ФНС России https://rmsp.nalog.ru/;
  • если субподрядчик СОНКО — сведения о видах осуществляемой деятельности. Они понадобятся вам, чтобы проверить, соответствует ли организация требованиям к СОНКО, которые установлены п. 2.1 ст. 2 Закона о некоммерческих организациях;
  • данные о стоимостном объеме работ, передаваемых на субподряд, с приложением копий договоров с субподрядчиками.

Если ваш контрагент не представит запрошенную информацию или вовсе не исполнит обязанность привлечь СМП или СОНКО, вы можете потребовать уплаты штрафа (п. п. 6 и 8 Правил определения размера неустойки N 1042). Но сделать это можно лишь в случае, когда эти обязанности и ответственность за их неисполнение предусмотрены контрактом.

При исполнении дорогостоящих контрактов вы также обязаны проконтролировать привлечение субподрядчиков (ч. 23 ст. 34 Закона N 44-ФЗ).

Если вы составили контракт правильно, в нем уже должна быть предусмотрена обязанность поставщика предоставить сведения обо всех субподрядчиках, если цена их договоров с вашим контрагентом составляет более 10% цены контракта. В таком случае запрашивать у контрагента информацию о субподрядчиках не нужно.

Если вы не предусмотрели таких положений в контракте, рекомендуем сразу после заключения контракта все же запросить сведения и установить срок для их представления — не позднее 10 дней со дня заключения договоров субподряда.

Если ваш контрагент по дорогостоящему контракту не представит сведения о субподрядчиках, вы можете потребовать уплаты пени, но только в том случае, если такая ответственность предусмотрена в самом контракте.

Самостоятельное выполнение подрядчиком определенных видов и объемов строительных работ также нужно проконтролировать, если требование о таком их выполнении установлено контрактом. Если подрядчик это требование не соблюдает, вы можете потребовать уплаты штрафа, предусмотренного контрактом.

Более подробно с данным материалом Вы можете ознакомиться в СПС КонсультантПлюс Готовое решение: Как действовать заказчику в ходе исполнения контракта по Закону N 44-ФЗ (КонсультантПлюс, 2019) {КонсультантПлюс}

Оставьте комментарий

Ваш e-mail не будет опубликован. Обязательные поля помечены *