Арбитражные споры по договору строительного подряда: претензионное и судебное разрешение вопросов, применение норм законодательства

Арбитражные споры по договору строительного подряда: претензионное и судебное разрешение вопросов, применение норм законодательстваВ данном материале я не собираюсь цитировать нормы Гражданского кодекса о строительном подряде, расскажу только о собственной практике работы в арбитражном суде по категории дел – строительные споры. Возможно, такие рода дела являются абсолютным большинством конфликтных судебных разбирательств, если не учитывать простое взыскание задолженности. Я рассмотрю основные причины возникновения разногласий при исполнении договора строительного подряда, допускаемые нарушения как со стороны заказчика, так и со стороны подрядчика.

В статье пойдет речь не только о нарушениях сторон строительных взаимоотношений, также о порядке поведения в соответствующих ситуациях, о различных способах выхода из таковых. Мы коснемся таких этапов юридической работы как претензия и арбитражное представительство.

Я расскажу о разных подходах к урегулированию строительного спора, в том числе, о медиации.

Что касается таких ситуаций, как отказ заказчика от подписания актов сдачи-приемки работ, составление одностороннего акта выполненных работ,  превышения сметы строительных работ,  нарушение сроков производства работ, досрочное расторжение договора строительного подряда и др.

, о них я писал в разделе “Строительные споры”. Самыми распространенными нарушениями договора подряда со стороны заказчика строительных работ являются: просрочка перечисления аванса, непередача подрядчику объекта, исходной (исполнительной) документации, неприемка работ и неоплата работ полностью или в части.

До 85% рассматриваемых строительных споров связаны с отказом заказчика от результатов работ по различным причинам и основаниям. Отказ заказчика от приемки работ может быть в следующих формах:

  • уклонение от явки на объект, после получения соответствующего уведомления от подрядчика
  • неподписание актов выполненных работ КС-2 и справки о стоимости выполненных работ КС-3. Сопровождается уклонением от их получения либо отсутствием какого-либо ответа и самих актов
  • направление мотивированного отказа от подписания актов сдачи-приемки строительных работ

Первые два случая не освобождают заказчика от обязанности оплатить выполненные работы согласно представленным актам и смете (договору), в отличие от третьего. Если же заказчик направил мотивированные возражения против подписания полученных актов, то речь может встать о назначении строительной экспертизы. В последнем случае играет важную роль содержание отказа заказчика от подписания актов.

При этом, суды обращают внимание, что, даже, приемка выполненных работ подписанием актов КС-2 и КС-3 не препятствует проверке качества таких работ при наличии последующих обоснованных возражений заказчика, в том числе, в рамках судебного разбирательства.

Со стороны подрядчика, субподрядчика, исполнителя работ чаще всего встречаются следующие нарушения договора:

  • просрочка сдачи результата строительных работ, отставание от графика по этапам производства работ
  • некачественное выполнение работ, использование несоответствующих материалов и оборудования
  • превышение согласованной сметы работ и их стоимости без заключения дополнительного соглашения
  • направление актов выполненных работ без фактического выполнения заявленных объемов.

Арбитражные споры по договору строительного подряда: претензионное и судебное разрешение вопросов, применение норм законодательства

Обращающиеся ко мне исполнители работ зачастую акцентируют много внимания на том, что они являются субподрядчиками или подрядчиками по генподрядным договорам. Указывая на получение денег генподрядчиком от заказчика, только лишь на этом основании требуют оплаты выполненных работ. На самом деле, это не имеет значения.

Положения Гражданского кодекса РФ не влекут связь заказчика перед привлеченными подрядчиком субподрядчиками и наоборот (если иное не указано в самом договоре подряда) при взаиморасчетах и/или приемке работ.

Есть строительные споры, по которым вступили в законную силу решения судов, где деле с участием заказчика и подрядчика – признано отсутствие полезного результата работ и отказано в их оплате, а субподрядчик по этому же объекту признан качественно выполнившим свои работы и с генподрядчика взыскана их стоимость в полном объеме.

Это как раз те случаи, где в споре выигрывает более грамотная юридическая позиция, нежели тот, кто считает, что он во всем прав.

Когда обнаруживаются недостатки использованного в строительстве материала (бетон, кирпич, плитка, асфальт и др.), следует выяснять положения договора о том, кто обязан данные материалы предоставить. Подрядчик не несет ответственности за качество предоставленного заказчиком (давальческого) материала и наоборот.

Претензия по строительным спорам

Претензия по строительным спорам как и сам претензионный порядок ничем не отличаются от обычной досудебной работы.

Оформляется претензия, где указываются: основания в виде заключенного договора (при его наличии), на исполнение стороной своих обязательств и на неисполнение обязательств другой стороной, ссылки на применимые нормы права и пункты договора, требования и срок их исполнения, последствия не выполнения претензионных требований.

Когда претензионный порядок ведет моя юридическая компания, мы отслеживанием получение претензии оппонентом и связываемся, чтобы выяснить его мнение по всем пунктам претензии. Если в установленный срок строительная претензия не исполняется, начинается подготовка к обращению в арбитражный суд.

Обращение с иском в арбитражный суд

О формировании искового заявления и приложения в арбитражный суд я рассказывать не буду, т.к.

такой документ в исключительном порядке должен быть составлен судебным юристом, специализирующимся на строительных спорах. Данный вид исков, в отличие от претензии, является одним из самых сложных.

Более того, как я указывал на примере выше, допущенные на начальных этапах ошибки могут стать роковыми для всего дела.

Очень часто на этапе обращения в арбитражный суд ответчиком заявляется встречный иск о признании договора незаключенным или недействительным. Следует отметить, что эти понятия не являются тождественными.

Оспаривание действительности сделки, из которой вытекает заявленное требование, считается классической защитой в процессе и должен получить соответствующее грамотное реагирование первоначального истца, основанное на сложившейся судебной практике по аналогичным делам.

Спорные ситуации в строительном подряде ведут к увеличению сроков судебных разбирательств. Строительные споры являются одними из немногих дел, которые могут рассматриваться до 1 года и более. Минимизировать этот срок различными процессуальными путями может только высококвалифицированный юрист по арбитражным спорам.

Строительная экспертиза

Вопреки распространенному мнению о необходимости проведения судебной строительно-технической экспертизы, я крайне редко прибегаю к этому способу защиты.

К настоящему моменту судебная практика рассмотрения строительных споров сложилась таким образом, что для дела важны лишь доказательства проведения работ и их сдачи либо отсутствие таковых.

Споры о качестве работ, когда строительная экспертиза может быть актуальна, также, зачастую разрешаются по представленным документам.

Только юрист-практик по строительным спорам знает, что при проведении строительной экспертизы в рамках арбитражного процесса, эксперту представляются имеющиеся в деле документы относительно выполнения работ.

Таким образом, судебный эксперт проводит строительную техническую экспертизу по документам: договору подряда, его приложениям, дополнительным соглашениям и актам выполненных работ.

Заключения строительных экспертов являются более правовыми, нежели техническими, а основываются не на сравнительных данных и стандартах (СНиП, ГОСТ и др.), а на действующих нормах права и судебной практике.

Самые нелепые ситуации и сами строительные споры во многих случаях возникают из-за неправильного и неграмотного поведения при возникновения спорной ситуации либо до ее возникновения.

Несмотря на появление довольно грамотных подходов сторон строительных взаимоотношений, очень часто приходится встречать (когда речь касается меньших сумм денег) направленные только по электронной почте акты выполненных работ, передачу их через курьера или курьерскую службу без каких-либо отметок о получении или же просто основанные на обещаниях взаимоотношения. Учитывая установленный Арбитражным процессуальным кодексом РФ и судебной практикой порядок доказывания в арбитражном процессе, где абсолютное преимущество над свидетельскими показаниями, видео-материалами, электронной перепиской и др. имеют надлежащим образом оформленные (документальные) доказательства, в перечисленных случаях судебная перспектива работы отсутствует.

Отдельной проблемой в рамках строительных взаимоотношений является непосредственный возврат денег. В данном случае, необходимо использовать пути и возможности взыскания проблемной задолженности.

Зачастую, в рассматриваемом секторе, наиболее эффективным является введение процедур банкротства, особенно, когда у должника заключены государственные контракты и другие значимые сделки, несостоятельность стороны которых может стать критичным обстоятельством против дальнейшего исполнения данной сделки.

Арбитражные споры по договору строительного подряда: претензионное и судебное разрешение вопросов, применение норм законодательства

В заключении моего материала, хотелось бы сказать об относительно новом веянии в юридической работе – медиации. Медиация или посредничество в строительном споре – это действия опытного юриста, выступающего в роли медиатора, для разрешения спора во внесудебном порядке.

Отчасти, юрист выступает в качестве третейского судьи, но без образования специального суда. Для данного процесса необходимо только лишь желание спорящих сторон разрешить спор с наименьшими издержками – как по времени так и по денежным средствам.

В медиативном порядке строительные споры вполне могут быть разрешены и за 2-3 недели. Затраты на представительские расходы и госпошлины будут сокращены в разы.

Медиатор, в отличие от судьи, будет заинтересован разрешить спор по существу в скорейший срок и так, чтобы и в дальнейшем стороны были удовлетворены соглашением, к которому пришли.

Проблемой медиации как таковой в настоящий момент является конфликтность спорящих сторон, при которой, либо общение между ними исключается вовсе, либо отсутствует доверие к предложениям стороны и желание двигаться в одном направлении.

Читайте также:  Как юристу отвечать на вопросы о переводах с карты на карту с 1 июля

Споры по договору строительного подряда

Юридическая энциклопедия МИП онлайн — задать вопрос юристу » Споры по недвижимости » Договоры в недвижимости и строительстве » Споры по договору строительного подряда Арбитражные споры по договору строительного подряда: претензионное и судебное разрешение вопросов, применение норм законодательства

Получить заключение эксперта по договору строительного подряда в два клика

Несмотря на то, что стороны в договоре пытаются предусмотреть все аспекты осуществления строительного подряда, такое удается не всегда. Разрешить возникшие проблемы можно в досудебном и судебном порядке. Настоящая статья ответит на вопросы как правильно составить и направить претензию, а также познакомит с обзором практики разрешения споров по договору в судебном порядке.

Содержание

В случае, когда исполнитель или заказчик не выполняет своих обязательств по договору строительного подряда, то другой контрагент делает попытку решить возникшие проблемы в досудебном порядке. Для этого он оформляет претензию по договору строительного подряда.

Претензия по договору строительного подряда

  • Претензия по договору строительного подряда – это вид официального делового письма, в котором исполнителю или заказчику контрагент предъявляет требования об устранении нарушений исполнения договора строительного подряда.  
  • Установление претензионного порядка разрешения споров
  • Претензионный порядок решения споров стороны могут прописать в самом договоре строительного подряда.
  • Законодательством не предусмотрено строгой формулировки положения о претензионном порядке с целью урегулирования споров. Однако, на практике юристами выработаны определенные условия, который должны содержаться в тексте договора:
  1. Указание на то, что разрешение споров с помощью претензионного порядка является обязательным;
  2. Перечень разногласий, которые можно разрешить в претензионном порядке;
  3. Способ направления претензии;
  4. Обозначение срока предъявления, а также рассмотрения претензии;
  5. Перечисление документов, которые необходимо приложить к претензии.

Положения относительно претензионного порядка с целью урегулирования споров рекомендуется размещать в отдельном разделе или в приложении.  

Оформление претензии

Претензия обязательно оформляется в письменном виде. В ней необходимо указать:

  1. наименование компании или организации, которая составила претензию, адрес, банковские реквизиты, данные свидетельства о регистрации в ЕГРЮЛ;
  2. дату составления письма;
  3. адресата;
  4. заголовок «Претензия»;
  5. требования к получателю;
  6. обстоятельства, на которых основано предъявление требований;
  7. суть разногласий;
  8. сумму убытков;
  9. пути разрешения споров;
  10. срок, в течение которого должен быть дан ответ на претензию;
  11. список приложенных документов.

Прилагаемые к претензии документы могут быть как оригиналами, так и заверенными копиями.

Как направляется претензия?

Направить претензию можно следующими способами:

  1. вручить самостоятельно. В этом случае в компании или организации должен остаться свой образец претензии. На нем работник, который получил претензию, обязан поставить дату получения, печать свою подпись с расшифровкой и занимаемую должность;
  2. отослать заказным письмом. Направляя претензию для урегулирования споров таким способом, у отправителя остаются почтовая квитанция, а также уведомление о вручении письма;
  3. отправить факсом или электронной почтой. После отправки необходимо распечатать образец электронного письма или факсимильного отчета. Этот способ отправки рекомендуется использовать при условии, что он прописан в договоре.  

Главная задача отправителя претензии – это зафиксировать факт ее передачи и получения. Отметка будет служить доказательством соблюдения досудебного порядка урегулирования споров. 

Ответ на претензию

После получения претензии, контрагент обязан ее рассмотреть и дать на нее ответ на протяжении срока, который указан в договоре.

Если срок на рассмотрение нее указан, то получатель должен ответить на жалобу в течение 30 дней. Кроме того, за контрагентом сохраняется право на запрос документов, без которых нельзя рассмотреть претензию.

В этом случае необходимо направить запрос, в котором указывается:

  1. перечень нужных документов;
  2. срок, который отведен на доставку документов.

Если запрашиваемые документы не были получены, получатель претензии обязан дать на нее ответ без данных документов.

Ответ на претензию может содержать решение:

  1. о полном ее удовлетворении;
  2. о частичном ее удовлетворении;
  3. об отказе в удовлетворении.

Если контрагент согласен частично или полностью удовлетворить требования претензионного письма, то в своем ответе он указывает способ и срок удовлетворения требований, а также размер признанной суммы.

В случае отказа удовлетворить требования жалобы ответ должен содержать причины данного решения, а также дать ссылки на законодательные нормы, которые являются основаниями для отказа. Контрагент обязан вернуть оригиналы документов, которые прилагались к претензионному письму, и документы, которые подтверждают законность отказа удовлетворять требования.

Ответ на жалобу может быть передан лично, отправлен заказным письмом или другим способом, который оговорили участники договора.

Судебная практика разрешения споров по договору строительного подряда

Заказчику и подрядчику полезно ознакомиться с практикой урегулирования споров по договору строительного подряда, более подробно изложенной в Информационном письме Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 24.01.2000 № 51 «Обзор практики разрешения споров по договору строительного подряда».

Предметы споров Урегулирование споров
Работа, которая выполнена на основании административного договора и не была принята заказчиком, не оплачивается. Согласно ст. 740 ГК РФ только договор является основанием для возникновения правоотношений, поэтому подрядчику отказали в оплате законно.
Недействительность договора – это не причина не оплачивать работу. Ст. 167 ГК РФ гласит, что в случае признания договора недействительным все стороны обязаны вернуть полученное по сделке. Заказчик не может вернуть исполнителю строительные материалы и выполненные работы, поэтому подрядчик может требовать взыскания их стоимости в виде компенсации.
Все расчеты по договору необходимо произвести, даже если договор заключило неуполномоченное лицо, а заказчик одобрил эти расчеты. На всех этапах строительства осуществлялись промежуточные платежи. Их подписывал заказчик, который является уполномоченным лицом согласно ст. 183 ГК. Своей подписью он одобрял строительные работы. В связи с этим подрядчик имеет право на взыскание оплаты.
Если в договоре не оговорен срок выполнения работ, он признается не заключенным. Срок выполнения работ – это существенное условие договора. Если такое условие отсутствует, то договор признается незаключенным (ст. 432 ГК). По этой причине подрядчик не имеет права предъявлять требование о взыскании пени заказчику. 
Договор не признается не заключенным при отсутствии утвержденной технической документации. Стороны договора обсудили объем работ, а также их стоимость. Исполнителю был предоставлен типовой образец здания. По окончанию строительства заказчик принял работу. Такие обстоятельства не позволяют заказчику признать договор не заключенным из-за отсутствия технической документации.
В договоре можно указать способ определения цены. Подрядчик подал иск на взыскание оплаты за выполненные работы на основании акта, подписанного с обеих сторон. Согласно договору строительного подряда стоимость работ состоит из сметной и переменной суммы. Способ определения цены согласован таким образом, что расчет не требует дополнительных согласований. В договоре не предусмотрено внесение поправок после каждого изменения индекса переменной суммы. Иск подлежал удовлетворению в размере, определенном подрядчиком.
Прием работ осуществляется только при положительных предварительных испытаниях. П.5 ст. 753 ГК РФ гласит, что в предусмотренных законодателем случаях или при особенном характере работ, прописанном в договоре, заказчик подписывает акт приемки работ, только когда предварительные испытания дают положительные результаты. Если первоначально испытания прошли отрицательно, то необходимо провести повторно. При отсутствии положительных результатов заказчик имеет право отказаться от подписания акта приема передачи.
После сдачи результата работ заказчик обязан оплатить их. Ст. 753 ГК РФ предусматривает оформление одностороннего акта. Этот документ позволяет исполнителю защитить свои интересы, если возникнут проблемы с оформлением документов, подтверждающих приемку работ заказчиком. В данной ситуации подрядчик не сообщил заказчику завершении строительных работ, таким образом, заказчик не отказывался выполнять свои обязательства, а объект не передавался ему в установленном порядке.
Генподрядчик обязан расплатиться с субподрядчиками независимо от оплаты выполненных работ заказчиком генподрядчику. Согласно п.4 ст.706 ГК заказчик может рассчитываться напрямую с субподрядчиком, если между ними подписан договор на выполнения работ. Если такого договора нет, субподрядчик имеет право требовать расчета от генподрядчика. Генподрядчик в этом случае обязан выплатить деньги в срок, несмотря на наличие проблемы с получением оплаты от заказчика. 
Заказчик вправе потребовать пересмотра цен за выполненные работы, даже если есть акт приемки работ. Апелляционная инстанция обратила внимание на предусмотренную в договоре обязанность заказчика ежемесячно оплачивать объем выполненных работ. Хотя в процессе рассмотрения дела в суде подтвердилась завышенную стоимость работ, однако, это не освобождает заказчика от оплаты фактически выполненных работ по ранее согласованным ценам. Требование о взыскании основного долга было удовлетворено частично и на взысканную сумму начислены проценты за пользование чужими денежными средствами, предусмотренные ст. 395 ГК РФ.
Читайте также:  Три частых ситуации удержания из зарплаты. Как избежать досадных ошибок

Кузнецов Федор Николаевич

Опыт работы в юридической сфере более 15 лет; Специализация — разрешение семейных споров, наследство, сделки с имуществом, споры о правах потребителей, уголовные дела, арбитражные процессы.

Договор строительного подряда – рассмотрение дел в арбитражных судах

В рамках защиты своих законных прав и интересов, в рамках исполнения договоров строительного подряда, компании зачастую обращаются в арбитражный суд. Также им приходится принимать ответные меры по исковым заявлениям, где они являются ответчиками.

  • Многие «отрицательные» решения, которые «не устраивают» заинтересованные стороны, принимаются из-за того, что для суда не предоставлены документы, значимые для положительного решения, или они неверно оформлены, или нарушены принципы процессуального разбирательства.
  • Ошибки в содержании искового заявления
  • Отсутствие грамотно сформулированных исковых требований

Зачастую исковые требования сформулированы неверно, к примеру, в иске содержатся и требования о взыскании неосновательного обогащения и требование об уплате пеней, на эту же сумму. Такое дублирование не допускается, ранее оно признавалось обоснованным, теперь нет, и это может являться основанием для требования суда изменить суть исковых требований, для оставления иска без движения.

Отсутствие надлежащим образом оформленной доказательной базы

К примеру, подан иск на взыскание оплаты за выполненные работы, однако в комплекте к исковому заявлению не приложена оригинальная выписка из банка по расчетному счету ответчика, за анализируемый период. Суд не может однозначно определить, были ли оплаты, какие суммы. Особенно это актуально, если часть оплаты была все же произведена. Также это важно при расчете пеней за просрочку оплаты.

Неверно оформленные ходатайства и запросы

Основной причиной отклонения ходатайств, к примеру, об истребовании дополнительных доказательств, является их неверное оформление, отсутствие в них четко обозначенных требований, их идентификаторов, а также отсутствие обоснований тому, что данные истребуемые доказательства имеют существенное значение для рассмотрения дела.

К примеру, для подтверждения позиции Подрядчика необходимо затребовать у Заказчика оригинал письма, где он согласовал новые сроки выполнения работ.

Это письмо является подтверждением того, что работы выполнены своевременно, основания для начисления и взыскания пеней и штрафов (предмет иска) не имеется.

Чтобы ходатайство было удовлетворено, необходимо не только грамотно прописать идентификаторы письма, но и обосновать его истребование «…имеет значение для объективного рассмотрения дела…».

Аналогичные ошибки можно перечислять, по сути, бесконечно. Причины их возникновения состоят в том, что в рамках подготовки к рассмотрению дела недостаточно уделялось внимания именно смысловой проработке обстоятельств или доказательной базы.

Негативные последствия таких ошибок:

  • Оставление искового заявления без движения.
  • Отказ от удовлетворения иска на стадии его предварительного рассмотрения.

Меры по недопущению:

  • Грамотное составление заявления, надлежащие формулировки.

Доказательства предоставлены несвоевременно

В данном примере Подрядчик является ответчиком, по иску с взысканием пеней за просрочку. По актам выполненных работ зафиксирована просрочка (даты в актах), однако фактически работы были выполнены вовремя, у Подрядчика имеются доказательства. 

Однако подобрать, скомплектовать доказательства, грамотно их обосновать, Подрядчик не сумел. Результат, пени взыскивают, хотя оснований для этого, де-факто, не имелось.

Разумеется, потом, на стадии подачи и рассмотрения апелляции, это можно отработать, но кроме затрат времени, это влечет за собой дополнительные затраты, как минимум на пошлину за рассмотрение жалобы.

Негативные последствия:

  • Принятие решения, которое не устраивает заинтересованную сторону.

Меры по недопущению:

  • Своевременное предоставление доказательств (грамотно сформулированных и оформленных) по значимым обстоятельствам.
  1. Функциональные ошибки и недоработки
  2. Ошибки, связанные с процедурой и составом комплектов, предоставляемых на рассмотрение в арбитражные суды различных инстанций.
  3. Не отправлена претензия

Исковое заявление отправлено без претензии (которая должна быть отправлена ранее).

Это нарушение приведет к тому, что в удовлетворении иска может быть отказано, ввиду несоблюдения истцом досудебного (претензионного) порядка урегулирования споров.

При этом к претензии есть ряд требований, которые должны быть соблюдены, это касается как содержания претензии, так и механизма ее отправки. Поэтому многие письма, которые были отправлены стороне спора, не классифицировались как претензии.

Неверно выбран объект спора, при оплате госпошлины

Это касается нематериальных споров. Для различных видов споров (нематериальных) есть своя классификация, на основании которой установлены размеры госпошлин за рассмотрение дела в суде.

Зачастую определение вида нематериального спора затруднено.

Целесообразно проконсультироваться в самом арбитражном суде, на предмет сопоставления иска с классу нематериального спора, во избежание уплаты госпошлины или не в полном объеме или с некорректным назначением платежа.

Выше рассмотрены наиболее значимые виды ошибок по данному направлению.

Разумеется, недопустимо отсутствие в комплекте искового заявления документа, подтверждающего отправку иска ответчику, или обязательность наличия оригинала платежного поручения по оплате госпошлины.

Таким ошибки имеют место быть, но они весьма редкие ввиду того, что сам функционал подачи иска в принципе отработан досконально.

Негативные последствия:

  • Оставление искового заявления без движения.
  • Отказ от удовлетворения иска на любой стадии его рассмотрения.

Меры по недопущению:

  • Своевременность и полнота всех действий, необходимых для принятия и рассмотрения доводов заинтересованной стороны.

Отсутствие прецедентов

Это нельзя назвать стопроцентной ошибкой. Скорее всего, это недоработка. Наличие прецедентов, кроме того, что они подтверждают доводы заинтересованной стороны, еще и значимое «подспорье» для самого суда, который может принять решения, опираясь на выводы, сделанные по аналогичным делам. 

Как правило, для споров по договорам строительного подряда имеются подборки прецедентов, из которых можно выбрать те, что максимально тождественны обстоятельствам актуального дела.

Негативные последствия:

  • Неубедительность доводов заинтересованной стороны.

Меры по недопущению:

  • Подбор прецедентов, их грамотная интерпретация в рамках обстоятельств актуального дела.

Таким образом, для минимизации вероятности получения «отрицательных» решений, достаточно грамотно составлять и надлежащим образом оформлять предоставляемые в суд данные, разумеется, весьма значимым плюсом будет наличие прецедентов (решений по аналогичным делам) и их сопоставление с текущим делом, как подтверждение обоснованности своих доводов.

Вера Никулина, юрист компании «U-Nika» г. Пермь

Арбитражные суды и суды общей юрисдикции по-разному разрешают споры из договора подряда

  •  Источник: журнал: «Арбитражная практика»
  • Ремидовский Роман Александрович, адвокат Московской межрайонной коллегии адвокатов (ММКА)

Как суды разрешают споры из инвестиционных строительных договоров? Когда в арбитражном суде можно обосновать требования нормами о защите прав потребителей? Почему ответственность подрядчика в споре, рассматриваемом судом общей юрисдикции, может быть шире, чем в арбитраже? Деятельность фирмы-подрядчика порой сопровождается судебными конфликтами не только с партнерами по бизнесу, но и с гражданами. Правовое регулирование отношений из договора подряда с участием гражданина, не являющегося предпринимателем, имеет свою специфику. И это вполне оправдано с точки зрения защиты «слабой стороны» договора — потребителя. Вместе с тем в силу различий в регулировании зачастую не сходны позиции арбитражных судов и судов общей юрисдикции при рассмотрении данной категории споров. В настоящей статье я постарался ответить на вопрос, что следует учесть юристу организации-подрядчика, участвующему в судебном разбирательстве с гражданами.

Суды не рассматривают договоры по поводу будущей недвижимости как самостоятельный вид договоров

Как известно, работа судьи по разрешению договорного спора начинается с выявления правовой природы обязательства. В спорах из договоров подряда, предусматривающих передачу в собственность будущих объектов недвижимости, квалификация таких правоотношений различается в зависимости от того, какой суд рассматривает дело.

ВАС РФ рекомендовал квалифицировать инвестиционные договоры на основании норм ГК РФ

Долгожданное постановление Пленума ВАС РФ от 11.07.2011 № 54 «О некоторых вопросах разрешения споров, возникающих из договоров по поводу недвижимости, которая будет создана или приобретена в будущем» (далее — Постановление № 54; см. также материал на стр. 48–55) внесло окончательную определенность в позицию арбитражных судов по данному вопросу.

Во-первых, Пленум ВАС РФ разъяснил, что договоры, связанные с инвестиционной деятельностью, не имеют специального правового регулирования складывающихся между их сторонами обязательственных отношений (п. 4 Постановления № 54). Это исключает господствовавшую длительное время квалификацию судами таких договоров как sui generis.

Во-вторых, установлено, что отсутствие у продавца в момент заключения договора продажи недвижимости права собственности на имущество – предмет договора – само по себе не является основанием для признания такого договора недействительным (п. 1 Постановления № 54).

При этом индивидуализация предмета договора может быть осуществлена путем указания в нем самом или в передаточном акте иных сведений (кроме кадастрового номера), позволяющих установить недвижимое имущество, подлежащее передаче покупателю по договору (п. 2 Постановления № 54).

Такой подход теперь не позволяет судам признавать соглашения, предусматривающие передачу будущих объектов недвижимости, незаключенными ввиду отсутствия согласованного сторонами предмета договора, хотя в данных договорах будущие объекты недвижимости были достаточно точно индивидуализированы.

В-третьих, Пленум ВАС РФ сформулировал общее правило, согласно которому судам надлежит оценивать договоры, связанные с инвестиционной деятельностью в сфере финансирования строительства объектов недвижимости (в том числе поименованные как предварительные, если при этом предварительный договор устанавливает обязанность приобретателя имущества до заключения основного договора уплатить цену недвижимого имущества или существенную ее часть), как договоры купли-продажи будущей недвижимой вещи (абз. 2 п. 4, п. 8 Постановления № 54). Эта позиция при прочих равных условиях исключает квалификацию нижестоящими арбитражными судами соответствующих обязательств как договоров подряда.

Читайте также:  На что обратить внимание при осмотре земельного участка перед покупкой

Суды общей юрисдикции чаще рассматривают инвестиционные договоры как договоры подряда

Если арбитражная практика долгие годы шла к выводу, что инвестиционным договорам нельзя придавать статус sui generis, то суды общей юрисдикции «выкристаллизовали» данную концепцию достаточно давно.

Еще в «Обобщении практики рассмотрения судами Российской Федерации дел по спорам между гражданами и организациями, привлекающими денежные средства граждан для строительства многоквартирных жилых домов»1 судам была дана рекомендация определять правовую природу соответствующих договоров в каждом конкретном случае исходя из имеющихся обстоятельств дела.

Отсутствие у продавца права собственности на имущество в момент заключения договора купли-продажи недвижимости никогда не являлось препятствием для защиты судами общей юрисдикции прав физических лиц по договорам, связанным с инвестиционной деятельностью в сфере финансирования строительства. Важно подчеркнуть, что в отличие от арбитражных судов подобные соглашения чаще всего квалифицируются ими как договоры подряда.

ПРАКТИКА

Гражданка В. обратилась в суд с иском к ООО, просила признать право собственности на объект незавершенного строительства – однокомнатную квартиру, расположенную по определенному строительному адресу.

Истица указала, что между сторонами был заключен предварительный договор, по условиям которого ответчик обязался заключить договор купли-продажи и передать в установленный срок право на получение однокомнатной квартиры.

Она оплатила ответчику стоимость квартиры, однако ответчик до настоящего времени своих обязательств по договору не исполнил. Принимая решение об удовлетворении исковых требований, суд исходил из того, что заключенный между сторонами договор по своей правовой природе и содержанию является договором подряда.

Возникшие правоотношения на основе договора подряда на строительство жилых домов регулируются Законом РФ от 07.02.1992 № 2300-1 «О защите прав потребителей»2. Суд кассационной инстанции поддержал эту позицию3.

Нормы Закона о защите прав потребителей в исковом производстве применяют лишь суды общей юрисдикции

Как видно в приведенном выше примере, к договорам подряда, итогом исполнения которых является передача прав на жилые помещения физическим лицам исключительно для личных, семейных, домашних нужд, суды общей юрисдикции применяют положения Закона о защите прав потребителей.

Аналогичный подход наблюдается и в системе арбитражных судов при рассмотрении дел, возникающих из административных и иных публичных отношений (гл. 24, 25 АПК РФ).

При этом следует учесть, что арбитражные суды заявления потребителей (или в интересах потребителей) не рассматривают, а потому применение Закона о защите прав потребителей в делах искового производства, то есть при разрешении самих договорных споров, является исключительной прерогативой судов общей юрисдикции.

Специфика Закона о защите прав потребителей, в свою очередь, обусловливает остальные различия в позициях арбитражных судов и судов общей юрисдикции по спорам из договора подряда. Юристу фирмы-подрядчика в первую очередь следует учесть различия по вопросам ответственности подрядчика за нарушение указанного договора. В настоящей статье проанализированы главные из них.

Разрешение вопроса об ответственности за нарушение договора подряда зависит от подведомственности спора

Рассмотрим абстрактную ситуацию, когда подрядчик по своей вине нарушил срок исполнения обязательства, чем причинил заказчику убытки и нравственные страдания. Условиями договора подряда предусмотрена уплата неустойки, при этом ее характер по отношению к убыткам не установлен. В претензионном порядке спор урегулировать не удалось, и дело передано в суд согласно правилам подведомственности.

В арбитражном суде заказчик, скорее всего, взыщет с недобросовестного подрядчика убытки и неустойку

Если исходить из того, что спор подведомственен арбитражному суду, можно констатировать, что суд гарантированно взыщет с подрядчика убытки и договорную неустойку. При этом, поскольку иное не установлено договором подряда, неустойка будет по умолчанию признана зачетной.

ПРАКТИКА.

Суд кассационной инстанции удовлетворил иск ООО о взыскании убытков с организации-подрядчика, возникших в результате нарушения ответчиком сроков выполнения строительных работ по договору генерального подряда.

Разрешая спор по существу, суд исходил из того, что по общему правилу, если за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства установлена неустойка, то убытки возмещаются в части, не покрытой неустойкой.

Неустойка и убытки носят зачетный характер, если договором подряда, регулирующим спорные отношения, иное не установлено (ст. 394 ГК РФ)4.

Несмотря на наличие положительных решений арбитражных судов по делам о компенсации морального вреда индивидуальному предпринимателю в связи с ненадлежащим исполнением контрагентом договорного обязательства5, применительно к отношениям подряда данный вопрос, как правило, решается отрицательно. При этом арбитражные суды отказывают в удовлетворении исковых требований как не основанных на законе. Наиболее часто приводятся следующие аргументы:

  1. — законодательство, регулирующее правоотношения в сфере предпринимательской деятельности, не предусматривает возможности компенсации морального вреда в случае нарушения одной из сторон своих обязательств6;
  2. — компенсация морального вреда осуществляется в случаях, предусмотренных законом (ст. 1100 ГК РФ), а действующим законодательством не предусмотрена компенсация морального вреда юридическому лицу в случае расторжения договора подряда по вине подрядчика7;
  3. — статья 151 ГК РФ, устанавливающая основания компенсации морального вреда, подлежит применению только в случае нарушения неимущественных прав, что исключает возможность ее применения к спору из договора подряда8.

Хотелось бы пару слов сказать и о ретроспективе оснований отказа арбитражных судов в удовлетворении требований о компенсации морального вреда, связанных с ненадлежащим исполнением договора подряда.

Например, в период 1998–2000 годов таким основанием выступала неподведомственность спора9, в 2003–2005 годах суды ссылались на недоказанность обстоятельств, на которых основываются соответствующие требования10.

В этом контексте видно, что в судебных актах, принимаемых в текущий период, соответствующее требование, наконец, разрешается по существу и притом достаточно категорично.

На мой взгляд, изложенная позиция арбитражных судов по вопросам применения норм об ответственности за ненадлежащее исполнение договора подряда полностью основана на действующем законодательстве (см. табл.).

  • Суды общей юрисдикции взыскивают с недобросовестных подрядчиков компенсацию морального вреда
  • Если предположить, что описанный нами абстрактный спор подведомственен суду общей юрисдикции и при этом договор подряда был заключен гражданином для личных, семейных, домашних нужд, можно с уверенностью сказать, что суд взыщет с подрядчика убытки, штрафную неустойку, штраф в бюджет за несоблюдение в добровольном порядке удовлетворения требований потребителя и компенсацию морального вреда.
  • ПРАКТИКА.

Гражданка К. обратилась в суд с иском к ООО о взыскании убытков, причиненных несвоевременным исполнением обязательства по строительству загородного дома, неустойки, компенсации морального вреда.

Судом первой инстанции исковые требования удовлетворены частично – был изменен размер отдельных заявленных требований, при этом убытки взыскали сверх неустойки.

Кроме того, суд взыскал с подрядчика штраф в размере 50% от суммы, присужденной судом в пользу потребителя, за несоблюдение в добровольном порядке удовлетворения требований потребителя (ч. 6 ст. 13 Закона о защите прав потребителей). Суд кассационной инстанции оставил решение без изменения11.

Стоит заметить, что среди судов общей юрисдикции, в отличие от арбитражных судов, сложилась единообразная положительная практика компенсации морального вреда, причиненного нарушением договора подряда.

Она целиком и полностью основывается на положениях статьи 15 Закона о защите прав потребителей, согласно которой моральный вред, причиненный потребителю вследствие нарушения исполнителем прав потребителя, подлежит компенсации причинителем вреда при наличии его вины.

А размер компенсации морального вреда определяется судом и не зависит от размера возмещения имущественного вреда»12.

Думаю, что позиция судов общей юрисдикции по вопросам применения норм об ответственности за ненадлежащее исполнение договора подряда соответствует действующему законодательству (см. табл.).

Таблица. Сравнительный анализ норм ГК РФ и Закона о защите прав потребителей, посвященных ответственности подрядчика за нарушение договора

ГК РФ (кроме норм о защите прав потребителей) Закон о защите прав потребителей
Формы ответственности за нарушение обязательства
Возмещение убытков (ст. 12, 15, 393, 706, 715–719, 723, 743, 750, 761), вреда  (ст. 1095–1098), уплата процентов (ст. 395), неустойка (ст. 329, 330–333, 394, 396). Возмещение убытков (ст. 12, 13, 16, 22), вреда, причиненного из-за недостатков работы (ст. 14), компенсация морального вреда (ст. 15), неустойка (ст. 13, 23, 28–31), штраф (п. 6 ст. 13).
Срок возмещения убытков
Разумный срок (ч. 1 п. 2 ст. 314) или 7 календарных дней со дня предъявления кредитором требования об исполнении (ч. 2 п. 2 ст. 314). 10 календарных дней со дня предъявления требования о возмещении убытков, причиненных отказом от исполнения договора (п. 1 ст. 31).
Уплата неустойки
Виды: штраф, пеня (п. 1 ст. 330). Только  пеня (ст. 13, 23, 28–31).
Размер: договорной (п. 1 ст. 330), кроме государственного (муниципального) контракта на выполнение работ. За просрочку его исполнения установлена законная неустойка в размере 1/300 ставки ЦБ РФ на день уплаты (п. 9 ст. 9 Федерального закона от 21.07.2005 № 94-ФЗ). Размер: 3% цены работы/общей цены заказа за каждый день/час нарушения установленных сроков выполнения работы/назначенных потребителем новых сроков, если договором не установлен более высокий размер неустойки (пени). Сумма неустойки – не больше цены отдельного вида работ (услуги) или общей цены заказа (п. 5 ст. 28).
Варианты соотношения с убытками: 1) взыскивается только неустойка, если это предусмотрено договором (ч. 2 п. 1 ст. 394), 2) неустойка и убытки в сумме, не покрытой неустойкой  (ч. 2 п. 1 ст. 394), 3) убытки или неустойка по выбору стороны, если это предусмотрено договором (ч. 2 п. 1 ст. 394), 4) взыскание убытков и неустойки, если это предусмотрено договором (ч. 2 п. 1 ст. 394). Соотношение с убытками: взыскание убытков в полной сумме сверх неустойки (пени), установленной законом или договором (п. 2 ст. 13).
Основания для компенсации морального вреда
Не предусмотрены Нарушение прав потребителя, вина (ст. 15).
Уплата штрафа
Является видом неустойки, подлежит уплате потерпевшему, взимается на основании договора (п. 1 ст. 330). Самостоятельная форма ответственности, уплачивается в бюджет в размере 50% от присужденной суммы (п. 6 ст. 13).

12.   Определения Московского областного суда от 10.03.2011 по делу № 33-5047.

Оставьте комментарий

Ваш e-mail не будет опубликован. Обязательные поля помечены *