Незапланированная третейская оговорка. справедливое разрешение спора может оказаться под вопросом

Незапланированная третейская оговорка. Справедливое разрешение спора может оказаться под вопросом

Международные споры неотъемлемая часть политики. Международные споры могут затрагивать экономические, правовые, торговые и иные вопросы. Один характер разногласий может по-иному решаться между различными субъектами таких отношений. Несмотря на это, международные споры в международном праве имеет четкую регламентацию порядка их разрешения, и всегда предполагают определенный круг участников. Это позволяет закрыть конфликт не только через суд, но и путем мирных договоренностей.

Что представляют собой международные споры?

Международные споры представляют собой разногласия по вопросам права, политики, экономики, возникающие между субъектами общественных отношений. В данном случае речь идет о государствах, чьи интересы пересекаются. Урегулирование международных споров возлагается на специально созданный орган – Совет Безопасности Организации Объединенных Наций (СБ ООН).

Определяется несколько классификаций споров между государствами. Устанавливаются следующие их виды:

  1. По характеру разногласий определяется международный экономический спор, политический и юридический.
  2. По предмету конфликта: международные инвестиционные споры, разногласия по вопросам торговли, экологии и так далее.
  3. По степени опасности могут быть международные коммерческие споры (в сфере экономики, торговли, инвестиций), политические и правовые, угрожающие безопасности граждан большинства государств и наоборот.
  4. По субъекту: разногласия могут возникать между государствами, организациями и органами.
  5. По количеству участников определяются двухсторонние и многосторонние споры.

Международные споры всегда должны иметь конкретный предмет. Претензии сторон должны быть четко выражены друг другу. Участниками могут быть как государства, так и ведомства, органы, осуществляющие работу на международной арене.

Мирное разрешение споров

Незапланированная третейская оговорка. Справедливое разрешение спора может оказаться под вопросом

В отношениях между государствами, которые порождают политические и юридические конфликты, нужно добиваться международного мирного разрешения споров. Такой метод устранения разногласий позволяет найти компромисс и выбрать вариант развития событий, подходящий каждой стороне.

Определяются принципы мирного разрешения международных споров, на которые и должны опираться стороны отношений, независимо от вида конфликта. Относят к ним следующее:

  • Несудебные средства урегулирования конфликтов не должны создавать угрозу для всего мирового сообщества, даже если они помогают уладить проблему в отношениях двух и более конкретных государств.
  • Необходимо соблюдать принципы суверенности государства и свободы выбора законных средств ведения политической и юридической деятельности. Все субъекты таких отношений равны, соответственно, мирное разрешение международных споров должно учитывать интересы всех сторон.
  • Возможность мирного урегулирования конфликта не должна противоречить основным принципам международного права. Смысл в том, что не каждая ситуация допускает договоренности о том или ном средстве устранения разногласий.

Для того чтобы правильно выбрать метод разрешения конфликта, нужно обратиться к основным источникам международного права, регулирующим рассматриваемый вопрос:

  • Гаагская конвенция о мирном решении международных столкновений – 1907 год;
  • Устав Организации Объединенных Наций – 1945 год;
  • Европейская конвенция о порядке мирного урегулирования споров – 1957 год;
  • Манильская декларация о мирном порядке разрешения международных споров – 1982 год.

Согласно указанным актам мирные средства устранения конфликтов называются согласительными и включают в себя следующее:

Основной метод. Его суть заключается в попытке договориться и найти компромисс. Переговоры выступают первоначальным этапом в мирном разрешении споров (ст. 33 Устава ООН).

Данный метод предполагает участие третьей стороны, государства или международной организации, которая содействуют проведению переговоров между конфликтующими странами (ст. 33 Устава ООН). «Добрые услуги» рассматриваются как совет независимого субъекта, который необязателен для государств, пытающихся устранить разногласия.

Гаагская конвенция и Устав ООН предполагают возможность участие независимой стороны для непосредственного ведения переговоров. Данная сторона выдвигает свои условия разрешения спора мирным путем (ст. 33 Устава ООН). Именно эти критерии отличают посредничество от «добрых услуг».

Этот метод применяется в исключительных случаях, когда государства-члены требуют вмешательства Совета Безопасности ООН для разрешения того или иного конфликта. Основанием для этого выступает потенциальная угроза миру и безопасности всего сообщества (ст. 34 Устава ООН).

Мирные средства решения международных споров носят поэтапный характер. Как показывает практика, если конфликт не обострен, то достаточно переговоров и посредничества.

Международные споры — судебное разрешение

Незапланированная третейская оговорка. Справедливое разрешение спора может оказаться под вопросом

В случае невозможности мирного урегулирования конфликта, осуществляется разрешение международных споров судом. Определяется три категории органов, имеющих такие полномочия. К ним относят Универсальные, Региональные и Третейские суды.

Принципы данного способа устранения разногласий следующие:

  • рассмотрение международных споров осуществляется только судами этого же уровня;
  • компетенция судебных органов устанавливает сторонами;
  • споры в международных арбитражах и судах разрешаются путем вынесения решения, обязательного для всех.

Определяется несколько категорий судов в международном праве, компетенция которых распределяется с учетом характера спора:

  1. Межгосударственные споры: МС ООН, ППТС, Суд ЕС, Экономический суд СНГ, Карибский суд, ЕСПЧ.
  2. Споры между государствами и частными лицами: суды по правам человека (ЕСПЧ, Африканский и Межамериканский суды), уголовные суды (Международные трибуналы Югославии и Руанде, МУС).

Отдельно выделяют Третейский суд, осуществляющий рассмотрение международных коммерческих споров, в частности инвестиционных.

Процесс разрешения споров в международном суде предполагает определенный порядок действий в рамках юрисдикции соответствующего органа:

  • Заключение специального соглашения относительно конкретного спора. В таком договоре предусматривается компетенция суда на будущее.
  • Одностороннее заявление судебному органу от истца. Такой документ выступает основанием начала разбирательства. Все действия ответчика после принятия дела конкретным судом трактуются против него.

Процедура урегулирования конфликта будет различаться только по характеру спора. Например, споры в международном арбитражном суде имеют особую направленность. Здесь разногласия всегда касаются коммерческих вопросов.

Арбитраж рассматривает международные торговые споры и на практике предполагает привлечения арбитров из разных стран, что не всегда встретишь при работе ЕСПЧ или Третейского суда.

Юридическая компания «Шмелева и Партнеры» имеет опыт работы на государственном уровне. Мы участвуем в разработке законопроектов для Государственной Думы РФ, и знаем, как предоставить высококвалифицированную защиту пре разрешении международных споров.

Таким образом, международные споры являются типичным явлением в отношениях государств. Однако факт их существования, а также методы разрешения не должны влиять на безопасность мирового сообщества в целом.

Юридическая статья от:

Об авторе

Посты автора

Марина Шмелева

Почему суд — это плохо

Незапланированная третейская оговорка. Справедливое разрешение спора может оказаться под вопросом

От урегулирования споров до независимого арбитража

Хотите узнать, как избежать и решить проблемы?Узнать оптимальный алгоритм действий, чтобы вы обрели внутренний покой и умели контролировать свою жизнь. Чтобы умели обезопасить себя, свое личное имущество, бизнес, а поэтому иметь дополнительное свободное время и сбереженные деньги, которые могли быть потрачены на решение проблем.

Но если проблем у вас пока нет, и они не ожидаются, то можете не читать мои советы, накопленные за десятки лет работы в юридической профессии рядовым юрисконсультом, следователем в прокуратуре (…и в Генеральной прокуратуре тоже), руководителем юридических служб и адвокатом по самым сложным делам.

При этом, ни одно дело мной еще не было окончено с отрицательным результатом, не проиграно. Уточняю, не процесс в суде, а в целом дело, с которым люди обращались ко мне за помощью.

Вы можете пропустить мои советы, вынесенные из многих дел, в которых я принимал участие как следователь, как защитник, как представитель или как независимый арбитр.

Если мои советы вам не нужны, то закройте этот текст, но знайте, что они могут пригодиться вашим друзьям, близким, родственникам, детям.

Надеюсь, вы знаете интегрированную у каждого в подсознание пословицу: «От сумы и от тюрьмы не зарекайся!».

И она работает, к сожалению, а поэтому я ее напоминаю людям при каждом подходящем случае… Особенно остро нуждаемость в подобного рода советах ощущается по уголовным делам.

Первые необходимые действия для предотвращения возможных проблем

В своих делах, даже личных и домашних, позаботьтесь о вариантах решения возможных проблем, а для этого:

  • максимально исключайте устные договоренности, даже на бытовые темы и даже по малым сделкам (до 10 000 рублей). Потому что сделки имеют закономерность продолжаться, затягиваться, дополняться новыми условиями, требующими письменной фиксации;
  • совершайте сделки только на основании письменных договоров, которые порождают юридические последствия для его сторон и могут являться письменными доказательствами. Кроме того, так проще контролировать сделку, проще отстаивать свои права и доказывать свою правоту в случае необходимости;
  • если вы сами не способны правильно составить договор, пригласите специалиста. Поверьте, экономия на специалисте может быть сомнительной, мизерной по сравнению с возможными потерями, знаю примеры;
  • договоритесь и обозначьте в договоре или отдельным документом условия, как будете разрешать возможный спор, где и кто его будет разрешать. Даже если вам кажется, что нет причин для беспокойства. Проблемы, все знают, возникают неожиданно, и надо быть готовым к их разрешению;
  • знайте, возникший спор можно урегулировать самостоятельно путем переговоров, либо с привлечением профессиональных медиаторов, либо в судебном заседании заключением мирового соглашения;
  • запомните, разрешить проблему, спор можно с помощью ведомственного органа, либо в государственном суде, либо в независимом арбитраже;
  • понимайте, за исключением переговоров, все процедуры урегулирования или разрешения споров требуют оплаты, разница лишь в ее сумме.

Последовательность стадий по разрешению проблем такова, как я изложил ее только что. От одной стадии следует переходить к следующей, если предыдущая исчерпала свои возможности и стала бесполезной. Иначе вас ждут энергетические, временные и финансовые затраты.

Основные стадии разрешения проблем

Переговоры — как стадия урегулирования

Переговоры начинайте и проводите самостоятельно, а если не дают результата, то привлекайте медиатора, и в последнюю очередь пытайтесь урегулировать спор в стадии судебного производства вашего дела путем заключения мирового соглашения.

Помните, что результатом переговоров должно быть письменное соглашение об урегулировании спора, иначе договоренности могут быть бесполезны. Помните о юридических последствиях и значимости письменных доказательств!

В качестве представителя стороны спора я всегда стараюсь не доводить дело до рассмотрения в суде и пытаюсь разрешить проблему без обращения в суд.

Суд — это крайняя и не желательная стадия разрешения проблем, которая свидетельствует о том, что стороны исчерпали все возможности для урегулирования спора.

Это означает, что проблема значительная, требующая властного разрешения независимой стороной.

Надо понимать, что обратившись в суд за разрешением спора, стороны утрачивают инициативу влияния на разрешения своей проблемы и уступают ее суду. В суде инициатива переходит к судье независимо от степени активного участия сторон в споре и только от него зависит результат по вашему делу.

Разрешение спора в судебном порядке является лишней и затратной частью решения проблем спорщиков и я всегда рекомендую по возможности избегать судебную стадию, не обращаться в суд.

Самое важное в судебной стадии решения проблем

Но если уж не получилось урегулировать спор с оппонентом и вы вынуждены обратиться в суд, необходимо знать и понимать как и в какой суд обращаться, почему именно туда и какой результат вы можете ожидать от своих действий.

Формально такая стадия разрешения проблем называется судебным способом защиты нарушенных или оспоренных гражданских прав. По закону такую защиту вправе осуществлять только суд или арбитражный суд, или третейский суд.

Из правовой принадлежности предмета вашего спора вытекает его подведомственность и подсудность. То есть, определяется гражданский, арбитражный или административный порядок рассмотрения будет применим к разрешению вашего спора, определено место и уровень суда.

Это все формальные и вторичные, на мой взгляд, свойства судебного этапа решения проблем.

Главное свойство, на что следует обратить особое внимание — кто судья!

Критическая проблема государственного суда

Существенная для сторон спора проблема рассмотрения дел в государственных судах заключается в доверии к судьям, которые будут рассматривать ваше дело. Кто они, эти судьи? Не придется ли обжаловать их действия? Вопрос доверия судьям наиважнейший в стадии разрешения проблем!

Согласитесь, что доверять незнакомым судьям только потому, что они имеют этот статус, невозможно по логике сознания. Тем более с учетом состояния авторитета государственной судебной системы в целом.

Доверие суду — это ключ ко всему правосудию, без которого оно невозможно!

Внимание! Решить проблему доверия суду возможно только одним способом — выбрать судью для своего спора! Но такой возможности в государственных судах не имеется по закону…

Почему арбитраж — это правильно и целесообразно

Государством законодательно закреплена возможность избирать сторонами суд для своего спора по гражданским делам. Спорить в таком суде могут физические лица друг с другом, физические лица с юридическими, а также юридические лица между собой.

Такой суд в составе одного или нескольких судей называется — Третейский суд, а процедура рассмотрения — Арбитраж. Третейский судья в арбитраже называется — Арбитр. Арбитр является той самой желанной авторитетной личностью, которому стороны спора полностью доверяют и просят его рассмотреть их дело, решить их проблему.

Понятно, что арбитр является основной фигурой третейского процесса. Утратив доверие, он утратит его безвозвратно, чем исключит себя из числа возможных арбитров по другим делам между этими же сторонами споров.

Согласитесь, что это мощная мотивация оставаться порядочным, честным и справедливым арбитром! Это, если хотите, своеобразная мера ответственности за свои решения, в отличие от государственных судей, которые за качество решения не несут никакой ответственности.

В арбитраже, в случае избрания судьи, для дела не имеет значения, какая сторона предложила его кандидатуру, важнее, чтобы обе стороны спора доверяли этому судье.

В отличие от государственного, в третейском суде ваш спор разрешит авторитетный и уважаемый вами человек, которого вы сами выберете для этого в полном доверии к нему, с уверенностью в его честности, порядочности и профессионализме.

Согласитесь, вы же не будете выбирать себе арбитром мошенника! Верно? Кстати, недобросовестные судьи с низкой социальной ответственностью в государственных судах, к сожалению, встречаются. И один из них, что очень возможно, может рассматривать ваше дело, если вы обратитесь в государственный суд.

Выбор судьи — это главное достоинство независимого арбитража!

Компетенция третейского разбирательства (арбитража)

  • При всей очевидной привлекательности и выгоде рассмотреть спор в таком негосударственном суде, вы не сможете это сделать, если ваш спор по закону не подлежит рассмотрению в третейском суде.
  • Законодатель обозначил пределы компетенции третейского суда и спорщики должны об этом знать, чтобы принять правильное решение о передаче дела на рассмотрение в государственный суд или в третейский.
  • Не всякий спор может быть передан на рассмотрение в независимый арбитраж, а только вытекающий из гражданских правоотношений (устных и письменных договоров). К таким правоотношения относятся:
  • купля-продажа
  • мена
  • дарение
  • рента
  • аренда
  • найм жилого помещения
  • безвозмездное пользование
  • подряд
  • выполнение научно-исследовательских, опытно-конструкторских и технологических работ
  • возмездное оказание услуг
  • перевозка
  • транспортная экспедиция
  • заем и кредит
  • финансирование под уступку денежного требования
  • банковский вклад
  • банковский счет
  • расчеты
  • хранение
  • страхование
  • поручение
  • действие в чужом интересе
  • комиссия
  • агентирование
  • доверительное управление имуществом
  • коммерческая концессия
  • простое товарищество
  • возмещение вреда (за исключением причиненного жизни и здоровью, окружающей среде)
  • иные правоотношения

P.S. В том числе по этой причине в начале статьи я советовал все сделки оформлять письменными договорами и обязательно оговаривать в них способ разрешения споров. Это необходимо для формирования доказательств и для передачи возможных споров на разрешение в третейский, а не только в государственный суд!

Согласно процессуальному законодательству не могут быть переданы на рассмотрение третейского суда:

  • дела об установлении фактов, имеющих юридическое значение;
  • споры, возникающие из семейных отношений, в том числе споры, возникающие из отношений по распоряжению опекунами и попечителями имуществом подопечного, за исключением дел о разделе между супругами совместно нажитого имущества;
  • споры, возникающие из трудовых отношений;
  • споры, возникающие из наследственных отношений;
  • споры, возникающие из отношений, регулируемых законодательством Российской Федерации о приватизации государственного и муниципального имущества;
  • споры, возникающие из отношений, регулируемых законодательством Российской Федерации о контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд;
  • споры о возмещении вреда, причиненного жизни и здоровью;
  • споры о выселении граждан из жилых помещений;
  • споры, возникающие из отношений, связанных с возмещением вреда, причиненного окружающей среде;
  • дела о несостоятельности (банкротстве);
  • дела по спорам об отказе в государственной регистрации, уклонении от государственной регистрации юридических лиц, индивидуальных предпринимателей;
  • дела по спорам о защите интеллектуальных прав с участием организаций, осуществляющих коллективное управление авторскими и смежными правами, а также по спорам, отнесенным к подсудности Суда по интеллектуальным правам;
  • дела, возникающие из административных и публичных правоотношений;
  • дела о защите прав и законных интересов группы лиц;
  • отдельные корпоративные споры;
  • в случаях прямо предусмотренных законом

Эта информация определяющего свойства, для понимания самой возможности третейского суда рассматривать ваше дело!

Полную информацию по каждой позиции этого списка вам предоставит юридический специалист, специализирующийся на таком способе разрешения проблем своих клиентов.

Что делать сейчас, как поступать

Сейчас я уже не буду описывать алгоритм действий по подготовки к переговорам, к суду, не буду описывать процесс рассмотрения дела в третейском суде и действия по исполнению вынесенного решение арбитража. Подробный алгоритм этих действий я опишу отдельно.

Но уже сегодня вы можете подбирать себе авторитетного человека, способного разрешить ваши, имеющиеся или будущие споры, и даже если еще нет предпосылок к ним.

Важное! Ваш человек, которого вы хотите видеть своим арбитром, должен соответствовать требованиям закона:

  • имел высшее юридическое образование
  • имел возраст не младше двадцати пяти лет
  • был полностью дееспособен
  • не имел неснятую или непогашенную судимость.
  • арбитром не может быть лицо, полномочия которого в качестве судьи, адвоката, нотариуса, следователя, прокурора или другого сотрудника правоохранительных органов были прекращены за совершение проступков, несовместимых с его профессиональной деятельностью
  • арбитром не может быть лицо, которое в соответствии с его статусом, определенным федеральным законом, не может быть избрано (назначено) арбитром.

Внимание! Имейте ввиду, что в настоящее время в стране действуют только четыре (!) арбитражных учреждения. Впрочем, вы можете разрешить спор у независимого арбитра ad hoc. Об этом всем я написал здесь.

Мои рекомендации для практического применения

  • Прочитав эту статью вы, как минимум, теперь имеете понятие о необходимости упорядочить свои отношения в жизни, в делах. Имеете понятие о первых и необходимых действиях для своей личной, имущественной и деловой безопасности.
  • Воспользуйтесь этой статьей как информационным поводом для мотивации отладки своих дел, получения психологического спокойствия и финансового благополучия.
  • Избегайте и профилактируйте проблемы и, как минимум, прислушайтесь к моим советам в начале этой статьи. Оформляйте свои сделки письменными договорами с установлением способов разрешения возможных споров в независимом арбитраже.
  • Не упускайте возможность активно влиять на свою жизнь, переформатируйте сознание и избегайте штампов.
  • Не надейтесь на других лиц, на государство, контролируйте свою жизнь самостоятельно уже сейчас, иначе может быть поздно.

ВНИМАНИЕ! Уже сейчас вы можете начать претворять в жизнь мои советы, можете спросить у меня детали все этапов разрешения проблем. Я совершенно бесплатно подробно подскажу оптимальный алгоритм ваших действий и дам другие полезные советы!

Помните, проблемы имеют свойство появляться незаметно и возникать внезапно, разрушая спокойствие и создавая трудности для их обладателя, принося убытки, расходы. Профилактируйте проблемы!

Подписывайтесь, обучайтесь, обращайтесь!

P. S. Если мой сайтРОСТОВСКИЙ АДВОКАТ Вы считаете полезным и он может еще пригодиться в жизни, оставьте его в закладках или поделитесь им с друзьями. И не забудьте получить мой бесплатныйСПРАВОЧНИК КЛИЕНТА.

Незапланированная третейская оговорка. Справедливое разрешение спора может оказаться под вопросом

«Третейский» Пленум: главное

Пленум Верховного суда впервые в своей истории обратил внимание на вопросы взаимодействия третейского и государственного правосудия.

Это обобщение практики почти за 30 лет, и в нем подробнейшим образом расписаны правила, по которым происходит контроль и содействие арбитражам со стороны государственных судов.

Участники Пленума сошлись во мнении: разъяснения получились важные, нужные и своевременные.

Три года назад, 1 сентября 2016 года, в России стартовала «третейская реформа» (см. «В России стартовала реформа третейских судов»). По ее итогам осталось лишь четыре третейских суда, но, по словам Светланы Устинович, судьи Мурманского областного суда, альтернативные способы разрешения споров — в том числе, третейские разбирательства — приобретают сейчас «все большее значение». 

«Хочу отметить важность и своевременность направления работы. Судьи ждут окончательной редакции постановления», — согласился Илья Юшкарев, заместитель председателя Арбитражный суд Восточно-Сибирского округа. По его словам, у государственных судов возникают «объективные трудности» при содействии третейскому правосудию, с которыми и поможет новое постановление Пленума.

Документ регулирует как правила внутреннего третейского разбирательства, так и практику международного коммерческого арбитража.

В разработке проекта участвовали эксперты, участники бизнеса, судьи экономической и гражданской коллегий ВС, сотрудники госорганов. «В отзывах поступивших на проект отмечается важность и своевременность его принятия — как для развития третейского разбирательства, так и для повышения привлекательности российской юрисдикции», — отметила судья экономколлегии ВС Наталья Павлова.

Проект получился достаточно объемным — в нем пять больших частей, в которых насчитывается 65 пунктов. Постановление пока не принято — Вячеслав Лебедев по итогам обсуждения направил его на доработку. Вероятно, в него еще внесут некоторые поправки.

1

Законы и международные договоры

Первый «блок» разъяснений касается общих положений. Здесь ВС напоминает: государственные суды осуществляют функции содействия и контроля в отношении как арбитража, который администрируется постоянно действующим арбитражным учреждением, так и арбитража, осуществляемого третейским судом, образованным сторонами для разрешения конкретного спора (ad hoc).

Также Пленум приводит перечень документов, которые регулируют отношения в сфере внутреннего третейского разбирательства и международного коммерческого арбитража:

  • Конституция РФ.
  • Гражданский процессуальный кодекс.
  • Арбитражный процессуальный кодекс.
  • Закон о международном коммерческом арбитраже.
  • Закон об арбитраже.
  • Конвенция ООН о признании и приведении в исполнение иностранных арбитражных решений 1958 года.
  • Европейская Конвенция о внешнеторговом арбитраже от 21 апреля 1961 года.
  • и ряд других.
  • Также ВС подробно разъясняет, в каких конкретных случаях нужно применять конкретные нормы международных договоров.
  • 2
  • Компетенции судов
  • Как подчеркивает Пленум, к функциям содействия третейскому разбирательству относятся вопросы, связанные с назначением, отводом и прекращением полномочий третейского судьи; а также вопросы о принятии обеспечительных мер и получении доказательств.

Контроль за третейским разбирательством включает в себя оспаривание решений арбитражей и выдача исполнительных листов. Кроме того, суды могут проверить, возможна ли передача спора на разрешение третейского суда, а также является ли арбитражное соглашение действительным, исполнимым и не утратившим силу.

3

Подсудность: арбитражный суд или СОЮ?

ВС дает несколько подсказок, как определить подсудность спора. Например, по корпоративным спорам с участием юридических лиц нужно идти в арбитражный суд. А в случае, когда на стороне ответчика в третейском разбирательстве выступают как физические, так и юридические лица, за исполнительным листом стоит обращаться в суд общей юрисдикции — если разделить требования нельзя.

  1. Кроме того, в постановлении подробно расписано, в какие суды и какие заявления нужно подавать — например, заявление о принятии предварительных обеспечительных мер нужно подавать либо по адресу заявителя, либо по месту нарушения его прав, либо по месту нахождения денежных средств или иного имущества.
  2. 4
  3. Арбитражная оговорка

ВС напоминает: на рассмотрение третейского суда могут передаваться как уже возникшие между сторонами, так и будущие споры.

Но в законах из этого правила могут содержаться исключения: например, арбитражная оговорка, включенная до возникновения оснований для предъявления иска в договор потребительского кредита, является недействительной в силу запрета, установленного в законе «О потребительском кредите (займе)».

Арбитражное соглашение можно оспорить, и Пленум дает несколько советов, на что можно сослаться при этом.

Например, потребитель вправе сослаться на недействительность арбитражного соглашения из-за наличия в нем положений о распределении связанных с разрешением спора в третейском суде расходов, существенно увеличивающих материальные затраты на доступ к правосудию. Кроме того, соглашение могут признать неисполнимым — например, если стороны указали в нем несуществующий третейский суд.

5

Соглашение в электронной форме

Арбитражное соглашение можно заключить и в электронной форме, разъясняет Пленум.

«Соглашение считается заключенным в письменной форме в виде электронного сообщения, если содержащаяся в нем информация является доступной для последующего использования и если арбитражное соглашение заключено в соответствии с требованиями закона, предусмотренными для договора, заключаемого путем обмена документами посредством электронной связи», — указано в документе.

Арбитражная оговорка, которая содержится в договоре, признается соглашением, не зависящим от других условий договора, то есть носит автономный характер. «Признание договора недействительным или признание его незаключенным сами по себе не влекут недействительности арбитражного соглашения», — подчеркивает ВС.

6

Выбор арбитра

Одна из функций суда при содействии третейскому разбирательству — это выбор арбитра для спора. В проекте постановления Пленум ВС подробно рассказал о правилах такого выбора. Например, суд при таком выборе должен учитывать требования, предъявляемые к арбитру законом и соглашением сторон — в том числе соображения, которые могут обеспечить назначение независимого и беспристрастного арбитра. 

  • Также ВС отмечает, что для целей подбора кандидатов в арбитры суд может использовать рекомендованные списки арбитров, которые ведут постоянно действующие арбитражные учреждения.
  • 7
  • Обеспечительные меры

Отдельный пункт постановления регулирует правила принятия судом обеспечительных мер. По мысли Пленума, они могут быть приняты судом в отношении третейского разбирательства с местом арбитража как на территории Российской Федерации, так и за ее пределами.

При рассмотрении заявления о принятии обеспечительных мер суд должен проверить не только его обоснованность. Нужно также учитывать и другие факторы, такие как суд действительность и исполнимость арбитражного соглашения, допустимость передачи возникшего между сторонами спора на разрешение третейского суд.

8

Отмена решений

В последнем блоке разъяснений ВС разъясняет полномочия судов по отмене решений арбитражей.

ВС напоминает: в соответствии с нормами АПК и ГПК, суды не вправе переоценивать обстоятельства, установленные третейским судом, либо пересматривать решение третейского суда по существу.

Проверка обоснованности решения третейского суда не допускается, и государственный суд ограничен установлением факта наличия или отсутствия оснований для отмены решения третейского суда.

  1. Кроме того, в постановлении подробно прописаны основания для отказа в признании и приведении в принудительное исполнение решений третейских судов и международных коммерческих арбитражей.
  2. 9
  3. Защита публичного порядка
  4. Важное разъяснение: суд должен отменить решение третейского суда, если установит, что оно «противоречит публичному порядку Российской Федерации».
  5. Под публичным порядком сложившаяся судебная практика понимает «фундаментальные принципы, которые обладают высшей императивностью, универсальностью, особой общественной и публичной значимостью, составляют основу построения экономической, политической, правовой системы Российской Федерации», объясняет ВС.
  6. К таким началам, например, относится запрет на совершение действий, прямо запрещенных российскими нормами непосредственного применения, если эти действия наносят ущерб суверенитету или безопасности государства, затрагивают интересы больших социальных групп или нарушают конституционные права и свободы частных лиц. 
  7. «Такое основание для отмены решения третейского суда, отказа в приведении в исполнение решения третейского суда применяется судом в исключительных случаях», — подчеркивает ВС.
  8. 10
  9. Сроки и повторный суд
  10. «Заявление о признании и приведении в исполнение иностранного арбитражного решения, а равно заявление о выдаче исполнительного листа на принудительное исполнение решения третейского суда может быть подано в срок, не превышающий трех лет со дня его принятия или со дня окончания установленного таким решением срока для его добровольного исполнения», — подчеркивает ВС.
  11. Кроме того, Пленум разрешил сторонам третейского разбирательства повторно обращаться в третейский суд — даже если первоначальное решение было отменено, а исполнительный лист на принудительное его исполнение не был выдан.
  12. Источник: проект Постановления Пленума ВС «О выполнении судами, арбитражными судами Российской Федерации функций содействия и контроля в отношении внутреннего третейского разбирательства и международного коммерческого арбитража».
  13.  Максим Вараксин

Оговорка и защита от «торпеды»: корпоративные споры в реалиях измененного арбитража — Сфера

До недавнего времени в России не было иностранных арбитражных учреждений, которые имели бы статус постоянно действующих, из-за чего их решения по корпоративным спорам могли не быть исполнены на территории РФ.

В апреле 2019 года Гонконгский международный арбитражный центр получил соответствующий статус.  Поправки, введенные Федеральным законом от 27.12.

2018 № 531-ФЗ и разработанные законодателем, четко определили процедуру получения такого разрешения для иностранного учреждения.

«Было конкретизировано, что центр может не открывать обособленное подразделение в России. Но только при условии, если этот институт не претендует на администрирование так называемых внутренних споров, не имеющих иностранного элемента.

Гонконгский международный арбитражный центр прямо прописал в своей заявке, которая была представлена на рассмотрение в Минюст, что не претендует на рассмотрение внутренних споров, и пока не собирается открывать подразделение в нашей стране.

Только если спор подпадает под регулирование закона о международном коммерческом арбитраже – только такой спор может регулироваться Гонконгским центром», – отмечает доктор юридических наук, профессор кафедры гражданского права юридического факультета Московского государственного университета им. М.В. Ломоносова Антон Асосков.

Передача на разрешение спора в международный коммерческий арбитраж возможна только в случае, если он соответствует требованиям, перечисленным в статье 1 закона «О международном коммерческом арбитраже».

Одно из ключевых условий – наличие в споре международного элемента.

Антон Асосков приводит пример: если в договоре продажи российских акций одна из сторон – китайская компания, то вполне возможно предусмотреть место арбитража не только на территории России, но и, например, в Гонконге, Лондоне или Париже.  

Особенности оговорок в реалиях обновленного арбитража

Компания, заключая сделку, в первую очередь думает о том, какие споры могут возникнуть с контрагентом: об оплате, поставке, взыскании убытков.

Минимизировать эти риски, уверен ответственный администратор Российского Арбитражного центра при Российском Институте современного арбитража Андрей Горленко, позволяет включение арбитражной оговорки в пользу определенного арбитражного института.

Соответственно, грамотная работа с оговорками на этапе соглашения может помочь централизовать споры, если последует параллельный косвенный иск от акционера, сэкономить время и средства на проведение разбирательства. 

До реформы сложно структурированная сделка, включающая соглашения о купле-продаже акций, потенциально могла привести к наиболее сложной категории – условно арбитрабильных споров.

В результате это приводило к жестким требованиям в отношении таких соглашений, что критиковалось специалистами, подчеркивает Антон Асосков.

Хотя, отмечает специалист, договоры купли-продажи акций зачастую заключаются не между всеми участниками юридического лица, а между двумя контрагентами, и касаются только их взаимоотношений, гарантий, вопросов взыскания и убытков.

«Сейчас споры, вытекающие из корпоративного договора, не требуют заключения арбитражной оговорки всеми участниками юридического лица и им самим.

И второе – эти споры не требуют специальных правил арбитражных споров, то есть, таким образом, мы можем включить и в договор о продаже акций, и в соглашение акционеров простую арбитражную оговорку, которая предусмотрена для других категорий коммерческих споров», – поясняет Антон Асосков.

Никаких изменений в вопрос о месте арбитража 531-ФЗ не внес, и эксперты не видят оснований не применять нормы из 225.

1 АПК РФ, в которой прямо говорится, что для споров по корпоративным договорам обязательно юридическим местом арбитража должна быть территория России.

Антон Асосков подчеркивает, что в таком случае, если речь идет именно о сложно структурированной сделке, когда одновременно подписывается несколько договоров, лучше предусмотреть для них одинаковой механизм разрешения.

По мнению специалиста, обеспечить рассмотрение всех косвенных исков в третейском суде, выбранном сторонами, помогут три рекомендации:

  • выбрать постоянно действующее арбитражное учреждение с разрешением;
  • определить место арбитража на территории РФ;
  • у выбранного арбитражного учреждения должны быть правила арбитража корпоративных споров.

Специалист отмечает, что такие рекомендации одинаково будут работать для любых споров – от вытекающих из чисто корпоративных сделок с акциями и долями до договоров поставки, оборудования и сырья.

Стоит учитывать, что эта практика исключает вариант с обращением в Гонконгский арбитражный центр.

Компании могут указать в соглашении один из трех российских институтов, имеющих статус постоянно действующих арбитражных учреждений.

Торпедированная атака косвенным иском – чем опасна, и как избежать

Истории корпоративных споров хорошо известна недобросовестная тактика, направленная на «торпедирование» арбитражных разбирательств, отмечает Антон Асосков. Склонность именно российских компаний к таким методам породила расхожее среди английских юристов понятие – russian torpedo.

«Это ситуация, когда в контракте предусмотрено, что все корпоративные споры разрешаются в LCIA (The London Court of International Arbitration), но в момент рассмотрения спора в России запускается «торпеда» в виде косвенного иска, когда участник начинает оспаривать действительность этой сделки. Появляется решение российского государственного суда о недействительности, и затем это блокирует исполнение на территории РФ иностранного арбитражного решения в пользу кредитора», – объясняет Антон Асосков.

Бороться с «торпедами» и быть уверенными, что споры по косвенным искам не уйдут в государственные суды, поможет включение арбитражной оговорки. Андрей Горленко отмечает, что реформирование арбитража значительно облегчило этот этап.

Он подчеркивает, что сегодня стороны договора могут рассчитывать на рассмотрение спора в соответствии с правилами и профессиональными арбитрами, а исполнение решения гарантировано в более чем в 159 странах мира в соответствии с Нью-Йоркской конвенцией. 

Опасения юристов часто связаны с нормой Гражданского кодекса, который в ряде случаев разрешает подавать иски об оспаривании сделок юридического лица не только его участникам, но и членам совета директоров.

Как отмечает Антон Асосков, их страхи основываются на том, что в 531-ФЗ специально не оговорен этот момент, и таким образом остается лазейка для «торпед», которые может запускать в этом случае уже кто-то из совета директоров.

«Дело в том, что только при подаче косвенных исков участниками для этой ситуации (согласно АПК РФ) требуется согласие всех участников.

Напротив, такое условие не распространяется на членов исполнительного органа юридического лица.

В арбитражных регламентах российских арбитражных институтов прямо предусмотрено, что все директора считаются связанными теми оговорками, которые совершает юридическое лицо», – отмечает Антон Асосков.

Специалист также подчеркивает, что директор предъявляет иск не в собственном качестве, а как представитель.

Трактуя отсутствие в 531-ФЗ специального уточнения на этот счет, Антон Асосков обращает внимание, что в документе требование обязательно получать согласие директора не прописано, соответственно директора в разбираемой ситуации будут обязаны подавать косвенные иски также в третейский суд. 

«Если руководствоваться здравым смыслом, то очевидно, что между директором и участником есть разница. Участник может сказать, что он не в курсе, есть ли арбитражная оговорка и когда ее заключали. Но директор является официальным лицом, и он уже это игнорировать не может», – отмечает Андрей Горленко.

Больше о российских корпоративных спорах в третейских судах – в открытом диалоге Антона Асоскова и Андрея Горленко.

Оставьте комментарий

Ваш e-mail не будет опубликован. Обязательные поля помечены *