Договор о создании ооо или ао недействителен, но требование в суд не заявлялось. может ли учредитель потребовать возврата вклада

Договор о создании ООО или АО недействителен, но требование в суд не заявлялось. Может ли учредитель потребовать возврата вклада

При выборе организационно-правовой формы (ИП или ООО) главным доводом в пользу регистрации общества часто становится ограниченная ответственность юридического лица. В этом Россия отличается от других стран, где компанию создают ради партнёрства, а не из-за ухода от финансовых рисков. Около 70% российских коммерческих организаций созданы единственным учредителем, он же, в большинстве случаев, сам руководит бизнесом.

Множество фирм толком не функционируют, не зарабатывая даже на оклад директору и не отличаясь по доходности от фрилансера, который оказывает услуги в свободное от наёмной работы время. Тем не менее, юридические лица в России регистрируют так же часто, как ИП.

Договор о создании ООО или АО недействителен, но требование в суд не заявлялось. Может ли учредитель потребовать возврата вклада

Если вы хотите в подробностях узнать, чем организация отличается от индивидуального предпринимателя, советуем ознакомиться со статьей «ИП или ООО — что регистрировать?», а здесь мы попробуем развеять миф, что регистрация компании – верный способ избежать потерь в бизнесе.

Ответственность юридического лица

Для начала узнаем, откуда исходит уверенность в том, что вести предпринимательскую деятельность в форме ООО финансово безопасно? Статья 56 Гражданского кодекса РФ гласит, что учредитель (участник) не отвечает по обязательствам организации, а организация не отвечает по его долгам. Именно поэтому на вопрос: «Какую ответственность несёт учредитель ООО?» большинство отвечает – только в пределах доли в уставном капитале.

Действительно, если компания платёжеспособна и вовремя рассчитывается перед государством, работниками и партнёрами, то нельзя привлечь собственника к оплате счетов фирмы.

Созданная организация выступает в гражданском обороте как самостоятельное лицо, и сама отвечает по собственным обязательствам.

В результате создаётся ложное впечатление полного отсутствия ответственности собственника ООО перед кредиторами и бюджетом.

Однако ограниченная ответственность общества действует, только пока существует само юридическое лицо.

А вот если ООО признаётся банкротом, то участников могут привлечь к дополнительной или субсидиарной ответственности.

Правда, надо доказать, что к финансовой катастрофе компании привели именно действия участников, но ведь кредиторы, желающие вернуть свои деньги, приложат для этого все усилия.

Статья 3 закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ: «В случае несостоятельности (банкротства) общества по вине его участников на указанных лиц в случае недостаточности имущества общества может быть возложена субсидиарная ответственность по его обязательствам».

Субсидиарная ответственность не ограничена размером уставного капитала, а равна размеру долга перед кредиторами. То есть, если фирма-банкрот должна миллион, то его и взыщут с учредителя ООО в полном размере, несмотря на то, что в уставный капитал он внёс только 10 000 рублей.

Таким образом, понятие ограниченной ответственности в пределах уставного капитала имеет отношение только к организации. А участник может быть привлечен к неограниченной субсидиарной ответственности, что в финансовом смысле уравнивает его с индивидуальным предпринимателем.

Руководитель и учредитель в одном лице

Субсидиарная ответственность учредителя и директора ООО по обязательствам юридического лица имеет свои особенности. В ситуации, когда организацией управляет наёмный генеральный директор, какая-то доля финансовых рисков переходит на него. Согласно статье 44 закона «Об ООО» руководитель в ответе перед обществом за убытки, причинённые его виновными действиями или бездействием.

Ответственность директора ООО по долгам возникает, если имеются такие признаки виновных действий или бездействия:

  • совершение сделки в ущерб интересам управляемого им предприятия, исходя из личного интереса;
  • сокрытие информации о деталях сделки или неполучение одобрения участников, когда такая необходимость есть;
  • непринятие мер для получения информации, имеющей значение для сделки (например, не проверена добросовестность контрагента или не выяснены сведения о лицензировании деятельности подрядчика, если характер работ требует это);
  • принятие решений о сделке без учёта известной ему информации;
  • подделка, утрата, хищение документов общества и др.

В таких ситуациях участник вправе подать в отношении руководителя иск о возмещении причинённого ущерба. Если же директор докажет, что в процессе работы был ограничен распоряжениями или требованиями собственника, в результате чего бизнес стал убыточным, то ответственность с него снимается.

А как быть, если управляющим фирмой выступает собственник? Сослаться в таком случае на недобросовестного наёмного руководителя не получится. Наличие непогашенных задолженностей обязывает единоличный исполнительный орган принять все меры к их погашению, даже если владелец единственный, и на первый взгляд, ничьи интересы своими действиями не ущемляет.

Показательно в этом смысле определение Арбитражного суда Еврейской автономной области от 22.07.2014 г. по делу № А16-1209/2013, по которому с директора-учредителя взыскано 4,5 миллиона рублей.

Имея фирму, которая много лет занималась тепло- и водоснабжением, в конкурсе на право аренды объектов коммунальной инфраструктуры он заявил новую компанию с тем же названием. В результате прежнее юрлицо осталось без возможности оказывать услуги, поэтому не погасило сумму ранее полученного займа.

Суд признал, что неплатёжеспособность вызвана действиями владельца и обязал выплатить заём из личных средств.

Договор о создании ООО или АО недействителен, но требование в суд не заявлялось. Может ли учредитель потребовать возврата вклада

Долги по налогам

ФНС России гордится высокой собираемостью налогов в казну. Не будем сейчас обсуждать правомерность методов работы налоговиков, просто признаем, что с ними шутки плохи. Это с частными кредиторами можно договориться о списании части долга или реструктуризации выплат, а с бюджетом критической будет уже сумма задолженности свыше 300 000 рублей.

Ответственность учредителя по долгам юридического лица перед государством тоже прописана в законе.

Статья 49 НК РФ: «Если денежных средств ликвидируемой организации недостаточно для исполнения в полном объеме обязанности по уплате налогов и сборов, пеней и штрафов, остающаяся задолженность должна быть погашена участниками указанной организации».

Если размер задолженности по налогам превышает 300 000 рублей, а срок погашения более 3 месяцев, то организация находится в зоне риска. Надо предпринять все меры для выплаты долга или заявить о признании ООО банкротом, иначе это сделает налоговая инспекция, но уже с требованием признать виновными руководителя и/или учредителей. 

Попытки вывести активы из организации, чтобы не платить недоимку по налогу, тоже ни к чему хорошему не приведут. К примеру, в деле № А07-7955/2009 арбитражный суд Республики Башкортостан привлек учредителей к субсидиарной ответственности при следующих обстоятельствах.

Общество, имея задолженность по налогам в сумме 675 тысяч рублей, перевело все свои активы в другую организацию, созданную этими же лицами.

Участники полагали, что при отсутствии средств на уплату налога и признании общества банкротом обязательства юридического лица прекращаются.

Однако налоговая инспекция, подав иск, доказала вину собственников компании в образовании недоимки и взыскала долг из их личных средств.

Конечно, привлечь учредителя ООО по долгам его компании сложнее и дольше, чем индивидуального предпринимателя, ведь процедура банкротства достаточно длительна. Однако с 2015 года у налоговых инспекторов появился ещё один инструмент взыскания – в рамках возбуждения уголовного дела по статье 199 УК РФ.

Так, в определении ВС РФ от 27.01.

2015 № 81-КГ14-19 суд признал ответственным руководителя и единственного владельца за неуплату НДС в крупном размере и подтвердил законность взыскания с физического лица ущерба государству в размере неуплаченной суммы налога.

Это решение, по сути, стало судебным прецедентом, после которого все подобные дела рассматриваются проще и быстрее. Учредитель же, кроме обязанности выплаты самого долга, получает ещё и судимость.

Процедура привлечения к ответственности

С какого момента наступает ответственность учредителя за деятельность ООО? Как мы уже говорили выше, это возможно только в процессе банкротства юридического лица. Если организация просто прекращает свое существование, честно расплатившись со всеми кредиторами в процессе ликвидации, то никаких претензий к собственнику быть не может.

На защите интересов бюджета и других кредиторов стоит закон от 26.10.02 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)», положения которого действуют и в 2021 году. В нём подробно приводится процедура проведения банкротства и привлечения к ответственности руководителей и собственников компании, а также лиц, контролирующих должника.

Под последними подразумеваются лица, которые хоть и не являются формально собственниками, но имели возможность давать указания руководителю или участникам компании действовать определённым образом.

Например, одна из самых впечатляющих сумм по делу о привлечении к субсидиарной ответственности (6,4 миллиарда рублей) взыскана как раз с контролирующего должника лица, который не входил в состав фирмы и формально не руководил ею (Постановление 17-го арбитражного апелляционного суда по делу № А60-1260/2009).

Подать заявление о признании юридического лица должником должен руководитель, но если он этого не сделает, то право начать процедуру банкротства имеют работники, контрагенты, налоговые органы. При этом сторона, подавшая иск, назначает выбранного арбитражного управляющего, а это имеет особое значение в привлечении владельца к обязательствам ООО.

Кроме того, для увеличения конкурсной массы истец вправе оспорить сделки, совершённые в течение года до принятия заявления о признании должника банкротом. В случае, когда сделка совершена по ценам ниже рыночных, срок оспаривания увеличивается до трёх лет.

В процессе рассмотрения дела о несостоятельности к судебным разбирательствам привлекаются директор, владелец бизнеса, выгодополучатель. Если суд признает связь между действиями этих лиц и неплатёжеспособностью, то взыскание в размере требований истца налагается на личное имущество.

Какие можно сделать выводы из всего сказанного:

  1. Ответственность участника не ограничивается размером доли в уставном капитале, а может быть неограниченной, и погашаться за счет личного имущества. Учреждать ООО только чтобы избежать финансовых рисков, нет особого смысла.
  2. Если предприятием руководит наёмный управляющий, предусмотрите такой порядок внутренней отчётности, который позволяет иметь полную картину состояния дел в бизнесе.
  3. Бухгалтерская отчётность должна находиться под строгим контролем, утрата или искажение документов – фактор особого риска, указывающий на намеренное банкротство.
  4. Кредиторы вправе требовать взыскания долгов с самого собственника, если юридическое лицо находится в процессе банкротства и не в состоянии отвечать по своим обязательствам.
  5. Привлечь владельца предприятия к выплате задолженностей по бизнесу сложнее, чем индивидуального предпринимателя, однако с 2009 года количество таких дел исчисляется тысячами.
  6. Кредиторы должны доказать связь между финансовой несостоятельностью общества и действиями/бездействием участника, но в некоторых ситуациях действует презумпция его вины, т.е. доказывание не требуется.
  7. Вывод активов из фирмы накануне банкротства – это существенный риск привлечения к уголовной ответственности.
  8. Процедуру банкротства лучше инициировать самому, однако делать это надо только с привлечением узкопрофильных юристов, с положительным опытом подобных дел.

Бесплатная консультация по регистрации ООО или ИП

Ваша заявка успешно отправлена. Мы свяжемся с вами в ближайшее время.

Рассмотрение споров о признании недействительным учредительного договора (договора о создании) и применении последствий его недействительности

Согласно пункту 2 статьи 52 Гражданский кодекс Статья 52 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее — ГК РФ, Кодекс) в учредительном договоре учредители обязуются создать юридическое лицо, определяют порядок совместной деятельности по его созданию, условия передачи ему своего имущества и участия в его деятельности, а также условия и порядок распределения между участниками прибыли и убытков, управления деятельностью юридического лица, выхода учредителей (участников) из его состава.

  • ГК РФ предусматривает учредительный договор:
  • — в качестве единственного учредительного документа для полного товарищества и товарищества на вере (коммандитного товарищества);
  • — в качестве одного из учредительных документов наряду с уставом — для общества с ограниченной ответственностью, общества с дополнительной ответственностью, объединений юридических лиц.
Читайте также:  Комиссия в детский сад: образец заявления для поступления, и какие еще документы и справки нужны для оформления, как встать на очередь для зачисления в учреждение?

Кроме того, статьей 14 Федерального закона от 12.01.96 № 7-ФЗ «О некоммерческих организациях» учредительный договор в качестве учредительного документа предусмотрен для ассоциации или союза как объединений юридических лиц.

  1. Названной статьей ГК РФ также предусмотрена возможность заключения учредительного договора при создании некоммерческого партнерства и автономной некоммерческой организации.
  2. Далее речь пойдет об учредительном договоре (договоре о создании) применительно только к коммерческим организациям.
  3. Содержание учредительного договора
  4. Содержание учредительного договора определяется в зависимости от того, какое юридическое лицо создается на его основе.
  5. В соответствии с пунктом 1 статьи 50 Гражданский кодекс Статья 50, пунктом 2 статьи 52 ГК РФ к существенным условиям учредительного договора коммерческой организации относятся:
  6. — порядок совместной деятельности учредителей по созданию юридического лица;
  7. — порядок передачи учредителями имущества создаваемому юридическому лицу;
  8. — участие учредителей в его деятельности;
  9. — порядок управления деятельностью юридического лица;
  10. — порядок выхода учредителей (участников) из его состава;
  11. — порядок распределения прибыли между учредителями (участниками).
  12. Помимо указанных выше условий пункт 2 статьи 70 Кодекса Гражданский кодекс Статья 70 к существенным условиям учредительного договора полного товарищества относит условия:
  13. — о размере и порядке изменения долей каждого из участников в складочном капитале;
  14. — о размере, составе, сроках и порядке внесения ими вкладов;
  15. — об ответственности участников за нарушение обязанностей по внесению вкладов.
  16. Дополнительно к правилам, предусмотренным вышеназванными нормами ГК РФ, учредительный договор товарищества на вере должен также содержать условие о размерах вкладов, вносимых вкладчиками.

Содержание учредительного договора общества с ограниченной ответственностью определяется пунктом 2 статьи 52 Гражданский кодекс Статья 52, пунктом 2 статьи 89 Гражданский кодекс Статья 89 ГК РФ, а также пунктом 1 статьи 12 Федерального закона от 08.02.98 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» .

При определении природы учредительного договора Н. В. Козлова характеризует его как многостороннюю, консенсуальную, возмездную (иногда безвозмездную) сделку организационного, имущественного и фидуциарного характера. Отмечая сходство учредительного договора с договором о совместной деятельности, Н. В.

Козлова в то же время указывает, что он существенно отличается от договора о совместной деятельности, поскольку результатом учредительного договора является создание нового субъекта — юридического лица, договор не прекращается по достижении поставленной цели, а сохраняет силу до тех пор, пока существует возникшее на его основе объединение.

Данную точку зрения разделяет и М. И. Брагинский.

Договор о создании акционерного общества в силу пункта 5 статьи 9 Федерального закона от 26.12.95 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» не является учредительным документом. В качестве существенных его условий указанная статья Закона называет:

  • — порядок осуществления учредителями совместной деятельности по учреждению общества;
  • — размер уставного капитала общества;
  • — категории и типы акций, подлежащих размещению среди учредителей, размер и порядок их оплаты;
  • — права и обязанности учредителей по созданию общества.

Как вернуть уставный капитал?

Наличие уставного капитала (УК) — обязательное условие для создания ООО. Он формируется за счет вложений в виде денежных средств или имущества учредителей. Некоторые фирмы через какое-то время решают прекратить свою деятельность. Конечно, в такой ситуации сразу встает вопрос о возврате УК.

Казалось бы, вы претендуете на получение собственных средств. Но не все так однозначно. Разобраться в нюансах возврата доли, а также получить профессиональную помощь на всех этапах этого процесса поможет юрист.

Хотите разобраться, но нет времени читать статью? Юристы помогут

Поручите задачу профессионалам. Юристы выполнят заказ по стоимости, которую вы укажете

Решить вопрос >

Как происходит возврат капитала при ликвидации?

По действующему законодательству, учредители вправе забрать свою долю УК после ликвидации компании. Нужно обратить внимание, что деятельность фирмы может быть прекращена как добровольно, так и принудительно (например, если юрлицо занималось противозаконной деятельностью, было создано с нарушением закона и т.д.). Причинами добровольной ликвидации чаще всего выступают:

  • снижение размеров прибыли или ее полное отсутствие;
  • достижение цели, для которой создавалась компания;
  • возникновение неразрешимых противоречий между учредителями;
  • выбытие всех участников (например, учредители больше не хотят заниматься бизнесом).

При ликвидации компании реализовать право на возвращение уставного капитала можно только после того, как завершатся все расчеты с кредиторами. Что это означает? Если у ликвидируемой организации недостаточно ресурсов для погашения задолженности перед кредиторами (такое случается нередко), то для покрытия долгов будет использовано имущество самого юрлица.

Более благоприятная для учредителей ситуация складывается тогда, когда у компании нет долгов или же после завершения расчетов с кредиторами осталась какая-то часть имущества. Гражданский кодекс РФ содержит норму, по которой учредителям предоставляется абсолютное право на получение остаточных средств. Забрать их можно в форме:

  • имущества (это может быть техника, материалы и т.д.);
  • денег.

При этом ликвидационная комиссия должна сначала разделить между учредителями прибыль, а уже затем распределить имущество на основании долей уставного капитала. Если доли учредителей в УК были неравными, то и выплаты, соответственно, таковыми не будут.

Непосредственно возврат уставного капитала происходит на основании соответствующего акта. В документе фиксируется, как будет происходить раздел капитала между учредителями компании. После составления акт обязательно подписывают все участники.

После того как расчеты с кредиторами будут завершены, происходит составление ликвидационного баланса (ст. 63 Гражданского кодекса РФ). Решение о том, чтобы вернуть уставный капитал участникам юрлица, принимается и оформляется документально до начала процесса разделения оставшихся средств. Если в компании был всего один участник, то он самостоятельно принимает решение о возврате.

Важно! Уставный капитал возвращают через банк (в банковскую организацию отправляется платежное поручение) или через кассу компании. Если выплата будет происходить через банк, в платежном поручении назначение платежа так и должно быть указано — «Возврат уставного капитала».

Будут ли возвращаемые средства облагаться НДФЛ?

Имущество компании является ее собственностью (несмотря на то, что оно было сформировано за счет средств учредителей). Таким образом, если в результате прекращения деятельности юрлица участникам возвратится часть уставного капитала, эти средства будут признаны доходом учредителя, который он приобрел за счет чужой собственности.

Для участника юрлица это означает, что возвращенная доля облагается НДФЛ по ставке 13%. Но, если учредитель сможет предоставить налоговикам подтверждение того, что он понес затраты на приобретение доли ликвидируемой компании, сумма будет уменьшена.

Сколько времени занимает возврат уставного капитала?

При ликвидации компании многих учредителей волнует вопрос о том, сколько времени потребуется на возвращение уставного капитала. Этот вопрос не регламентирован действующими законодательными актами. Как показывает практика, на то, чтобы вернуть уставный капитал, может потребоваться немало времени.

Процесс ликвидации юрлица иногда растягивается на несколько месяцев, а то и на более продолжительный период (больше года).

Соответственно, получение уставного капитала произойдет не сразу после того, как учредители решат прекратить деятельность (даже если у них есть возможность возвратить долю).

Единственный срок, который нужно обязательно соблюдать при ликвидации — это два месяца, предоставляемые для заявления кредиторами своих требований.

Возврат капитала возможен только при ликвидации?

О возвращении уставного капитала учредителям чаще всего говорится в контексте прекращения деятельности компании, однако получить свою долю можно не только при ликвидации.

Еще одна возможность вернуть средства — это добровольный выход из числа учредителей. Для того чтобы реализовать свое право на выход, участнику организации потребуется подать заявление.

В нем нужно указать размер своей доли и уточнить, в какой форме вы хотите ее получить.

Нужно иметь в виду, что выйти из числа участников реально только в том случае, если такая возможность предусмотрена уставом. Если же в нем добровольный выход учредителей на основании заявления не закреплен, то получить свою долю уставного капитала этим способом не удастся.

Важно! Законодательство не запрещает вносить изменения в устав в части выхода учредителей. Даже если первоначально такого права не было предусмотрено, ничто не мешает дополнить документ соответствующими положениями (т.е.

у учредителей появится право на добровольный выход и возвращение уставного капитала). Правда, это возможно только в случае, если на внесение изменений согласны все участники.

Что касается непосредственно выплаты доли, то необходимо учитывать, что по закону она осуществляется в денежной форме. Если при создании компании вы вносили в УК имущество, то гарантии того, что вам будет возвращен именно оно, нет.

Вам могут вернуть или денежный эквивалент, или другое имущество при наличии вашего согласия. Также получить свою долю в виде имущества можно и тогда, когда вы вносили деньги, но согласны на возврат в виде имущественного объекта.

Можно ли вернуть уставный капитал при банкротстве?

Как показывает практика, если дело доходит до банкротства, то рассчитывать на возвращение уставного капитала учредителям не приходится. Для того чтобы погасить долги перед кредиторами, используются все денежные активы и материальные ресурсы, включая УК. Причем, как правило, УК идет на погашение задолженности в полном объеме.

Подведем итоги.

Право на то, чтобы вернуть уставный капитал, возникает в различных случаях: получить свою долю в денежной форме возможно как при ликвидации компании, так и в некоторых других ситуациях. Но, учитывая сложность этой процедуры, а также запутанность действующего законодательства, без квалифицированной юридической поддержки в возврате УК не обойтись.

  • Источники:
  • ГК РФ Статья 63. Порядок ликвидации юридического лица
  • ГК РФ Статья 67. Права и обязанности участника хозяйственного товарищества и общества
  • НК РФ Статья 277. Особенности признания доходов и расходов при передаче имущества (имущественных прав) в уставный (складочный) капитал

Участник ООО не оплачивает свою долю: анализ последствий и действий общества. Обзор судебной практики

Как следует из положений Гражданского кодекса РФ основой любого хозяйствующего общества, в том числе общества с ограниченной ответственностью (далее – общество), является уставный капитал, который разделен на доли его участников. Такие доли в обязательном порядке должны быть оплачены учредителями общества, в том числе деньгами, ценными бумагами, другими вещами, имущественными либо иными имеющими денежную оценку правами.

В настоящее время закон императивно устанавливает, что неоплаченная в установленный срок доля в уставном капитале общества переходит к обществу и подлежит погашению, если не будет востребована участниками общества или третьими лицами. При этом лицо, не оплатившее свою долю, прекращает участие в нем.

  • Актуальность рассматриваемой темы обосновывается тем, что, несмотря на недвусмысленную позицию законодателя по этому вопросу, участники корпоративных отношений продолжают заявлять в суде незаконные требования, в том числе об исключении участника из общества или о признании лица несостоявшимся участником общества.
  • О надлежащем способе защиты интересов общества и пойдет речь в настоящей статье.
  • Правовое регулирование
Читайте также:  Пропущенный срок на обжалование решения суда из-за нарушений почты можно восстановить

Прежде чем перейти к существу рассматриваемой темы, необходимо отметить, что данная сфера правоотношений регулируется главой 4 Гражданского кодекса РФ (далее – ГК РФ), а также Федеральным законом от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее – Федеральный закон).

  1. Так, согласно пункту 1 статьи 87 ГК РФ обществом с ограниченной ответственностью признается хозяйственное общество, уставный капитал которого разделен на доли.
  2. Уставный капитал общества составляется из номинальной стоимости долей его участников, не может составлять менее 10 000 рублей и определяет минимальный размер имущества, гарантирующего интересы его кредиторов (пункт 1 статьи 14 Федерального закона).
  3. При этом участник общества обязан полностью оплатить свою долю в уставном капитале в течение срока, установленного учредительным договором или решением единственного участника об учреждении общества, но не позднее 4 месяцев с момента государственной регистрации общества (пункт 1 статьи 16 Федерального закона).
  4. Таким образом, обязанность по оплате доли в уставном капитале возникает у учредителя в момент принятия решения о создании общества и прекращается наступлением одного из следующих событий:
  • в пределах установленного законом или договором срока произведена оплата доли в уставном капитале общества;
  • срок на оплату доли в уставном капитале общества истек и доля не оплачена (в таком случае участие лица в обществе прекращается).

Последствия неисполнения обязанности по оплате доли в уставном капитале общества и надлежащие способы защиты интересов общества изложены далее в настоящей статье.

Возможные последствия неоплаты участником своей доли в обществе

На основании пункта 3 статьи 16 и статьи 24 Федерального закона в случае неполной оплаты доли в уставном капитале общества в установленный срок неоплаченная часть доли переходит к обществу, подлежит распределению между его участниками либо может быть продана третьим лицам. Если же оплата перешедшей доли не происходит, то она подлежит погашению, а уставный капитал общества уменьшению на величину её номинальной стоимости.

  • При этом согласно пункту 4 статьи 90 ГК РФ, если стоимость активов общества становится меньше определенного законом минимального размера уставного капитала, общество подлежит ликвидации.
  • Следует также отметить, что доля учредителя общества, если иное не предусмотрено уставом общества, предоставляет право голоса только в пределах оплаченной части принадлежащей ему доли (абзац 3 пункта 3 статьи 16 Федерального закона).
  • Принимая во внимание изложенное, в случае неоплаты участником своей доли в уставном капитале для общества могут наступить следующие правовые последствия:
  • переход неоплаченной доли к обществу;
  • обязанность участников общества уменьшить размер уставного капитала на сумму погашенной доли.

При этом даже если размер уставного капитала вследствие погашения неоплаченной доли составит менее 10 000 рублей, то это не влечет незамедлительную ликвидацию общества, в том числе по иску налогового органа, поданного на основании подпункта 1 пункта 3 статьи 61 ГК РФ.

Так, Арбитражным судом Московской области отказано в удовлетворении требований налогового органа о ликвидации общества в связи с отрицательной величиной его чистых активов (дело № А41-74211/14).

Арбитражный суд округа, оставляя акты судов первой и апелляционной инстанций без изменения, указал, что снижение размера чистых активов общества ниже минимального размера уставного капитала само по себе не влечет незамедлительную ликвидацию общества и не может свидетельствовать о том, что общество не ведет реальную хозяйственную деятельность; несоответствие размера чистых активов общества требованиям законодательства не носит неустранимого характера и может быть исправлено в ходе дальнейшего осуществления хозяйственной деятельности;

  • признание недействительными решений общества, в принятии которых участвовало лицо, не оплатившее свою долю в уставном капитале[1].

Как уже указывалось выше, участник общества имеет право голоса только в пределах оплаченной части принадлежащей ему доли. Следовательно, если в уставе общества не предусмотрено, что участник имеет право голоса до момента полной оплаты своей доли, то решения общества, в принятии которых такое лицо принимало участие, могут быть признаны недействительными.

Вернул вклад из уставного капитала: начислят ли налог — новости Право.ру

«НТ-СтройИнвест» — строительная компания из Ростовской области. В апреле 2011 года общество учредил Алексей Усов, он же стал и единственным участником.

В качестве вклада в уставный капитал он внес участки, на которых в дальнейшем велось строительство домов под продажу (точное число участков не указано). Стоимость земли оценил в 1 750 000 руб., а еще 20 000 руб.

добавил наличными. В итоге уставный капитал застройщика составил 1 770 000 руб.

В августе 2015-го Усов уменьшил капитал своей компании до минимальных 10 000 руб. А «остаток» — 1 760 000 руб. — выплатил себе как номинальную стоимость доли, которую раньше вносил.

В 2018 году Межрайонная ИФНС № 4 по Ростовской области организовала выездную проверку общества. Именно тогда сотрудники инспекции узнали, что Усов уменьшил уставный капитал и «вырученную» сумму получил обратно. Налоговая посчитала, что это является доходом и облагается НДФЛ. То есть участник должен заплатить почти 172 000 руб. налога и еще пени (61 000 руб.) и штраф (12 000 руб.).

Заплатить налог

Компания с этим не согласилась. Она решила, что ничего не должна государству, так как доход участник не получал, а фактически вернул то, что раньше «потратил».

Решение о доначислении налога общество сначала попыталось оспорить в вышестоящий орган, но УФНС России по Ростовской области не удовлетворила его жалобу.

После этого «НТ-СтройИнвест» обратилось в АС Ростовской области с просьбой признать решение налоговой незаконным (дело № А53-15494/2019).

Практика Когда директор заплатит налоги за свою компанию, решал ВС

Но первая инстанция встала на сторону налоговиков. Она указала, что ст. 217 НК («Доходы, не подлежащие налогообложению») определяет исчерпывающий перечень доходов, которые не облагаются НДФЛ. Суммы, полученные в связи с уменьшением уставного капитала при снижении номинальной стоимости доли, в том перечне не содержатся.

То есть выплаченная участнику часть внесенного им вклада в уставный капитал признается его доходом. Так решил суд и отказал «НТ-СтройИнвест». Решение «засилили» апелляция и кассация. Окружной суд подчеркнул, что деньги выплатили учредителю за счет уменьшения имущества фирмы, которое было собственностью компании, а не самого Усова.

Соответственно, у учредителя возникла экономическая выгода. Тогда общество пожаловалось в Верховный суд.

Вернуть свое — это доход?

22 сентября дело рассмотрела «тройка» под председательством Юрия Иваненко. Сам кассатор на заседание не пришел, судья-докладчик Марина Пронина огласила жалобу общества.

По мнению заявителя, нижестоящие инстанции ошибочно приняли полученные единственным участником деньги за доход. Участнику вернули часть его вклада, внесенного ранее.

Поэтому отсутствует какая-либо экономическая выгода и дохода он не получает.

Как указало общество в своей жалобе, доход возникает только в том случае, если сумма полученных средств превышает размер ранее внесенного вклада. А Усову выплатили меньше, чем он внес в 2011 году.

Елена Каменева, которая представляла интересы ФНС, объяснила, что у налоговой есть две причины считать выплаченные деньги доходом. Во-первых, Усов внес участки как вклад в уставный капитал 6 апреля 2011 года. А право собственности на них у него появилось только 13 апреля 2011 года, когда он их официально оформил на себя.

«То есть на момент внесения земель Усов по закону не мог ими распоряжаться», — подчеркнула Каменева. Во-вторых, общество летом 2013-го общество утратило права на все земельные участки. Второй представитель ФНС пояснил, что все они перешли в собственность физических лиц, которые купили дома расположенные на этих самых участках.

«То, что Усов вложил в общество, оно исчезло», — отметил второй представитель ФНС

То есть участки после 2013 года нельзя рассматривать как вклад в уставный капитал, продолжила Каменева. По мнению налоговой, в данном случае Усов получил доход, который подлежит налогообложению.

— Общество ссылается на то, что отсутствует какая-либо экономическая выгода при возврате средств.

В подтверждение представлен договор о покупке земельных участков от 16 марта 2011 года и другие доказательства, что Усов понес расходы, участки были зарегистрированы на него и он внес их в качестве вклада в уставный капитал.

В ходе налоговой проверки исследовали эти обстоятельства. Реально понес ли он расходы на приобретение участков? — поинтересовалась Пронина.

— В решении налогового органа эти обстоятельства не описаны. Хочу обратить внимание, что на момент внесения Усов еще не зарегистрировал право собственности. Мы должны рассматривать не только понесенные расходы, но и насколько все было надлежаще оформлено. И это условие не соблюдалось на момент внесения участков как вклад в уставный капитал, — ответила Каменева.

После этого «тройка» судей ненадолго удалилась в совещательную комнату, а потом Иваненко озвучил решение коллегии: акты трех инстанций отменить, а спор вернуть в АС Ростовской области.

  • Верховный суд РФ
  • Экономколлегия ВС

Финансовая помощь от учредителя. Как выбрать наименее рискованное основание получения денег

При острой нехватке денежных средств и трудностях в получении банковского кредита компанию может выручить собственный учредитель (участник), если его финансовое состояние это позволяет.

Перед юристом компании, получающей такую поддержку, встает вопрос, как оформить передачу денег.

Существует несколько способов: безвозмездная передача (целевое финансирование), беспроцентный заем, дополнительный вклад в уставный капитал, вклад в имущество общества с ограниченной ответственностью.

Эффективность любого из этих способов зависит не только от простоты оформления, но и от возможных гражданско-правовых рисков и налоговых последствий.

А те, в свою очередь, связаны с особенностями каждой конкретной ситуации – кем является участник, предоставляющий финансовую помощь (физическим или юридическим лицом), какова доля его участия в уставном капитале получающей компании, в какой организационно-правовой форме создана компания, принимающая помощь (общество с ограниченной ответственностью или акционерное общество). Выбрать конкретное основание передачи денежных средств поможет анализ всех возможных аспектов.

Безвозмездная передача денежных средств

Самый простой в части оформления способ предоставления финансовой помощи – это обычная безвозмездная передача денежных средств ее участником в собственность компании. Его безопасно использовать, только когда помогающий компании участник – физическое лицо.

Читайте также:  Возмещение потерь: как согласовать и взыскать

Порядок оформления

На практике безвозмездную помощь учредителя чаще всего оформляют договором целевого финансирования. Хотя такой вид договора не поименован в Гражданском кодексе, он допустим в силу пункта 2 статьи 421 Гражданского кодекса.

Также практикуется финансовая помощь на основании совместного решения органов управления материнской и дочерней компаний, после которого материнская компания перечисляет деньги на счет «дочки». Однако в арбитражной практике до сих пор нет однозначного мнения о том, является ли финансовая помощь учредителя дарением, запрещенным между коммерческими организациями.

Поэтому в данном варианте есть гражданско-правовой риск признания сделки недействительной, если участник, передающий компании деньги, тоже является юридическим лицом.

Налоговые последствия

Безвозмездно полученные денежные средства не облагаются налогом на прибыль, если доля участия передающей стороны в уставном капитале получающей компании больше 50 процентов (подп. 11 п. 1 ст. 251 НК РФ). Это правило применяется независимо от статуса участника, предоставившего безвозмездную помощь (юридическое или физическое лицо).

Если же доля участия компании, предоставляющей денежные средства, в уставном капитале получающей стороны меньше или равна 50 процентам, то безвозмездная помощь в полном размере облагается налогом на прибыль (п. 8 ст. 250 НК РФ). Получение денежных средств в виде финансовой помощи не облагается НДС ( подп. 1 п.3 ст. 39, п. 1 ст. 146 НК РФ).

Увеличение уставного капитала

Отказ в регистрации ООО: причины, основания, случаи, госпошлина, жалоба

Полный список причин для отказа в регистрации ООО в ст. 23 Закона № 129-ФЗ

Сразу скажем, что решение об отказе в регистрации ООО можно обжаловать.Так стоит делать, если уверены, что ошиблась налоговая, а не вы. Жалобу подают в управление налоговой по своему региону, на это есть три месяца. Рассматривать её будут в течение 15 дней. Если не сработает, с налоговой можно судиться. Для спора лучше позвать юриста.

Не хватает документов или в заявлении Р11001 ошибки

Основание — п. а) и ц) ч. 1 ст. 23 Закона № 129-ФЗ

  • Это самая легко поправимая причина отказа в регистрации ООО.
  • Обязательный пакет документов на открытие ООО следующий:
  • — заявление по форме Р11001;
  • — решение или протокол о создании ООО;
  • — два экземпляра устава ООО — кроме случая, когда выбрали типовой устав;
  • — квитанция об оплате госпошлины — но не всегда.

Заявление по форме Р11001

Форму заявления Р11001 заполняют по требованиям из Приказа ФНС № ЕД-7-14/617@. Требования строгие, начиная от шрифта, заканчивая подбором кодов ОКВЭД из классификатора. Одна ошибка или опечатка — и налоговая отказывает в регистрации. 

В решении об отказе написано, где именно в форме Р11001 ошибка. Например, в юрадресе нет номера офиса. Заявление надо заполнить заново без этой ошибки.

Решение или протокол о создании 

Если ООО открывает один человек, составляют решение единственного учредителя. Если с партнёрами — протокол общего собрания учредителей. В решении и протоколе утверждают:

  1. — наименование и адрес будущего ООО;
  2. — размер уставного капитала — 10 000 ₽ или больше, срок оплаты — до четырёх месяцев после регистрации ООО, а также размер доли каждого участника;
  3. — устав;
  4. — директора.
  5. Без этих вопросов и подписей всех учредителей налоговая посчитает, что решение не принесли и откажет в регистрации. 
  6. Заверять решение и протокол у нотариуса не нужно — это официально подтвердила ФНС.

Устав 

ООО может работать по индивидуальному или типовому уставу. 

Индивидуальный устав скачивают из интернета и дописывают под себя и партнёров. При регистрации в налоговую сдают два экземпляра устава. Но если документы подают через Госуслуги с электронной подписью, то один.

Статья: Как партнёрам ООО составить устав и корпоративный договор

Налоговая откажет в открытии ООО, если в уставе нет полного и сокращённого наименования, адреса и других пунктов из ст. 12 Закона об ООО.

Типовой устав — это готовый устав с нужными условиями. Учредитель выбирает один из 36 уставов на сайте ФНС и не составляет его сам. В заявлении Р11001 надо поставить галочку на странице 004 в пункте 8 и указать номер выбранного в сервисе устава. Без галочки за типовой устав налоговая посчитает, что в пакете устава нет.

Госпошлина

Госпошлину не платят, если документы на ООО подают через нотариуса, Госуслуги и некоторые МФЦ (нужна ли госпошлина, надо уточнить в своем МФЦ). Если сдают напрямую в налоговую, платят 4000 ₽. Класть квитанцию в пакет на регистрацию не надо, инспекторы сами проверят платёж в системе платежей Казначейства. Но квитанцию на всякий случай стоит сохранить.

Госпошлину платят по реквизитам инспекции, в которую подают документы. Найти их можно в сервисе Определение реквизитов ФНС. Плательщиком пошлины будет учредитель. Если ошибиться с реквизитами или плательщиком, налоговая откажет в регистрации. 

Дополнительные документы: гарантийное письмо, согласие и выписка 

Если ООО регистрируют в арендованном помещении, к пакету добавляют гарантийное письмо от арендодателя на юрадрес и выписку из ЕГРН.

А если юрадрес будет в квартире директора или учредителя, то согласия других собственников. Гарантийное письмо, выписка и согласие — это необязательные документы.

Но если их нет, налоговая откажет в регистрации из-за недостоверности юрадреса — про эту причину будет дальше.

Выход

У заявителя есть шанс один раз донести недостающие документы и исправить ошибку в заявлении Р11001. На это есть три месяца после получения решения об отказе. Платить госпошлину заново не надо, приносить уже поданные документы тоже.

Подготовить документы на создание ООО без ошибок можно с помощью специальных сервисов. От заявителя потребуется только вписать нужные данные.

Недостоверность юридического адреса 

Основание — п. р) или ч) ч. 1 ст. 23 Закона № 129-ФЗ

До регистрации ООО налоговая проверяет достоверность юридического адреса, который учредители указали в заявлении Р11001.

По этому адресу будет сидеть директор. Налоговая запишет юрадрес в реестр юрлиц — ЕГРЮЛ. Госорганы и контрагенты будут присылать на него официальные письма. 

  • Есть три варианта юрадреса:
  • — арендованный офис — на него понадобится гарантийное письмо от будущего арендодателя и выписка из ЕГРН;
  • — собственный офис, склад или цех учредителя;
  • — квартира директора — если есть другие собственники, нужно письменное согласие от каждого.
  • Юрадрес записывают в заявление Р11001 и решение о создании ООО с точностью до офиса. 

❗ Реально работать фирма может совсем в другом месте. Например, торговать в отделе торгового центра, печь торты в цехе в пригороде или вообще работать только онлайн. Это законно. Но в момент регистрации важно определиться, где будет сидеть директор — п. 4 Постановления Пленума ВАС РФ № 61.

Работники налоговой обязательно съездят или позвонят в помещение по юридическому адресу. Если там не окажется людей от будущего ООО, заподозрят фирму-однодневку и ООО не зарегистрируют.

Еще юрадрес не примут по другим причинам из п. 2 Постановления Пленума ВАС РФ № 61:

— Адрес является местом массовой регистрации. Такое случится, если учредитель «купил» юрадрес. Проверить свой офис можно в сервисе ФНС Адреса нескольких юрдиц;

  1. — Указанного адреса не существует или здание по адресу разрушено;
  2. — По адресу находится стройка;
  3. — У налоговой есть заявление собственника офиса о запрете регистрировать фирмы.

Выход

Выбрать действующий юрадрес. Взять гарантийное письмо или согласие сособственников. Заново подать документы. 

Но если документы были, в офисе сидел представитель будущей фирмы, но налоговая по ошибке решила, что адрес массовый, решение можно обжаловать.

Сдали документы не в ту налоговую инспекцию 

Основание — п. б) ч. 1 ст. 23 Закона № 129-ФЗ

ООО регистрируют в налоговой инспекции по месту нахождения юридического адреса. Про юрадрес мы все рассказали в предыдущем разделе.

Есть регионы, где фирмы регистрирует районная налоговая. Тогда пакет документов сдают в налоговую района, где будет юрадрес с директором. Найти свою инспекцию можно в сервисе Определение реквизитов ФНС. 

Но в некоторых регионах созданы Единые регистрационные центры — это когда документы на регистрацию юрлиц принимает только одна конкретная налоговая. В этом случае надо сдавать пакет именно в единый центр, а не в районную инспекцию. 

Ещё налоговая откажет, если директор прописан в одном городе или районе, а ООО планирует работу в другом. Но подали по месту предполагаемого ведения деятельности.

Выход

Подать заново пакет документов в нужную налоговую. Госпошлину заплатить по новым реквизитам.

Не заверили заявление Р11001 у нотариуса 

Основание — п. г) ч. 1 ст. 23 Закона № 129-ФЗ

  • Заявление  Р11001 не заверяют у нотариуса когда:
  • — заявитель лично приносит пакет на регистрацию в налоговую и показывает инспектору паспорт;
  • — пакет отправляют через сайт налоговой или Госуслуги и подписывают электронной подписью.
  • Если подавать документы почтой, через представителя по доверенности или через нотариуса, заявление Р11001 надо заверить у нотариуса.

Выход

Заверить заявление. Или отнести документы лично с паспортом. Если нужно — снова заплатить госпошлину.

Заявление Р11001 подписал не тот человек 

Основание — п. д) ч. 1 ст. 23 Закона № 129-ФЗ

У заявления Р11001 есть заявитель. Это человек, который подпишет заявление своей подписью или электронной. На заявителя заполняют лист И. 

  1. Заявителем может быть:
  2. — учредитель;
  3. — сразу все учредители;
  4. — директор ООО, которое выступает учредителем создаваемого ООО.

А вот директор создаваемого ООО не может быть заявителем, если он сам не учредитель. Это частая ошибка. Юрист по доверенности тоже не может быть заявителем.

Выход

Поменять в заявлении Р11001 заявителя на одного из учредителей. Весь пакет с повторной госпошлины придётся подавать заново.

Придумали запрещённое название ООО 

Основание — п. ж) ч. 1 ст. 23 Закона № 129-ФЗ

У ООО должно быть фирменное наименование. И для него есть ограничения из ст. 54 и 1473 ГК РФ. Налоговая не откроет ООО, если в название включили:

  • — слова РФ, Россия и Российская Федерация, например, ООО «РосСнаб»;
  • — название госорганов, например, ООО «ФСБ»;
  • — названия иностранных государств и производные от них, например, ООО «Ирландия» (а вот потом назвать бар «Ирландский паб» можно);
  • — названия общественных объединений, например, ООО «Профсоюз барменов»;
  • — аморальные названия.

Также нельзя ограничиться только родом деятельности. Например, назваться ООО «Швейное производство».

Выход

Придумать новое наименование. Переделать решение об учреждении, устав и заявление Р11001. Заново заплатить пошлину и подать документы в налоговую. 

Однако часто учредители судятся  с налоговой и выигрывают право на название — потому что налоговая не всегда правильно понимает закон. Один предприниматель отстоял наименование ООО «Норфолк», потому что это название острова, а не государства — дело № А56-17616/2018.

Недействительный паспорт 

Основание — п. к) ч. 1 чт. 23 Закона № 129-ФЗ

В заявлении Р11001 на учредителей и директора заполняют паспортные данные. Действительность их паспортов налоговая проверяет на сайте Федеральной миграционной службы. Если паспорт утерян или не обновлён в течение 90 дней после исполнения 20 или 45 лет, в регистрации ООО откажут. 

Проверить действительность паспорта можно самостоятельно в сервисе ФМС или через Госуслуги.

Выход

Получить в ФМС новый паспорт. Поменять паспортные данные в решение об учреждении и заявлении Р11001. Потом заново заплатить пошлину и подать документы в налоговую.

Учредителю приговором запрещено заниматься бизнесом 

Основание — п. н) ч. 1 ст. 23 Закона № 129-ФЗ

За некоторые преступления, например, отмывание денег, есть наказание в виде лишения права заниматься предпринимательской деятельностью на срок до пяти лет.

Учредителю с таким приговором нельзя открывать ООО.

Выход

Ждать истечения срока запрета из приговора или стать самозанятым.

Директор дисквалифицирован 

Основание — п. о) ч. 1 чт. 23 Закона № 129-ФЗ

За некоторые правонарушения, например, невыплату зарплаты, могут назначить наказание в виде дисквалификации руководителя на срок до трёх лет. Такого человека нельзя назначить директором ООО. Проверить директора можно в Реестре дисквалифицированных лиц.

Выход

Выбрать другого директора. Переделать решение о создании и заявление Р11001, заплатить заново пошлину и подать пакет документов в налоговую снова.

Есть брошенное ООО или однодневка 

Основание — п. ф) ч. 1 чт. 23 Закона № 129-ФЗ

  1. Открывать новое ООО и становится директором три года нельзя следующим людям:
  2. — бывшим учредителям и директорам ООО с долей больше 50 % уставного капитала, которые налоговая исключила как неработающие с безнадёжным долгом по налогам;
  3. — учредителям ООО с долей больше 50 % уставного капитала и директорам, у которых в реестре стоит отметка о недостоверности юрадреса или номинальном директоре.
  4. При этом иметь другое реально работающее ООО просто с долгами — не повод к отказу в регистрации нового ООО.

Выход

Ждать три года, открыть ИП или стать самозанятым.

Статья: когда налоговая откажет в регистрации ИП

Основание — п. ш) ч. 1 чт. 23 Закона № 129-ФЗ

Обанкротившемуся гражданину нельзя три года отрывать ООО, а бывшему ИП-банкроту нельзя пять лет открывать ООО или новое ИП.

Выход

Выжидать срок или становится самозанятым.

Статья актуальна на 06.08.2021

Оставьте комментарий

Ваш e-mail не будет опубликован. Обязательные поля помечены *